大宗商品中遠期現(xiàn)貨交易與期貨交易的法律邊際研究(1)

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1、大宗商品中遠期現(xiàn)貨交易與期貨交易的法律邊際研宄（1）大宗商品中遠期現(xiàn)貨交易與期貨交易的法律邊際研究字數(shù)：3338來源：商品與質(zhì)量?科教與法2011年5期字體：大屮小打印當(dāng)頁正文近十年來，大宗商品中遠期現(xiàn)貨市場，即俗稱的"電子盤"交易或者”大宗商品電子交易市場'伴隨著大宗商品牛市而蓬勃發(fā)展，截止2010年末，我國共有大宗商品中遠期現(xiàn)貨交易市場200余家，涉及農(nóng)產(chǎn)品、有色金屬、化工產(chǎn)品、能源、貴金屬等多個領(lǐng)域。因屮遠期現(xiàn)貨交易和期貨交易的雷同，垂涎于期貨交易的巨大經(jīng)濟利益，以中遠期現(xiàn)貨交易為名的變相期貨交易現(xiàn)象屢禁不止，而中遠期現(xiàn)貨交易木身也存在監(jiān)管缺位下的交易規(guī)則隨意更改、

2、交易保證金任意變化、交易所入場交易、無法和現(xiàn)貨市場對接、挪用客戶交易保證金等一系列問題。確定兩者之間法律邊際的難點在于，遠期交易本來就是期貨交易的雛形，期貨交易是從遠期交易經(jīng)過復(fù)雜演變發(fā)展而來的，兩者之間有較多類似和共同之處。本文旨在探討中遠期現(xiàn)貨交易和期貨交易的區(qū)別和聯(lián)系，以期明確如何在法律層面界定中遠期現(xiàn)貨交易、變相期貨交易和期貨交易。在大宗商品中遠期現(xiàn)貨交易領(lǐng)域，最高位階的法律文件是部門規(guī)章:國家質(zhì)檢總局頒布的GB/T18769-2003《大宗商品電子交易規(guī)范》。該規(guī)范規(guī)定H本標(biāo)準(zhǔn)適用于現(xiàn)貨領(lǐng)域的大宗商品電子交易活動，尤其是現(xiàn)貨批發(fā)市大宗商品中遠期現(xiàn)貨交易與期貨交易

3、的法律邊際研宄（1）大宗商品中遠期現(xiàn)貨交易與期貨交易的法律邊際研究字數(shù)：3338來源：商品與質(zhì)量?科教與法2011年5期字體：大屮小打印當(dāng)頁正文近十年來，大宗商品中遠期現(xiàn)貨市場，即俗稱的"電子盤"交易或者”大宗商品電子交易市場'伴隨著大宗商品牛市而蓬勃發(fā)展，截止2010年末，我國共有大宗商品中遠期現(xiàn)貨交易市場200余家，涉及農(nóng)產(chǎn)品、有色金屬、化工產(chǎn)品、能源、貴金屬等多個領(lǐng)域。因屮遠期現(xiàn)貨交易和期貨交易的雷同，垂涎于期貨交易的巨大經(jīng)濟利益，以中遠期現(xiàn)貨交易為名的變相期貨交易現(xiàn)象屢禁不止，而中遠期現(xiàn)貨交易木身也存在監(jiān)管缺位下的交易規(guī)則隨意更改、交易保證金任意變化、交易所入場交

4、易、無法和現(xiàn)貨市場對接、挪用客戶交易保證金等一系列問題。確定兩者之間法律邊際的難點在于，遠期交易本來就是期貨交易的雛形，期貨交易是從遠期交易經(jīng)過復(fù)雜演變發(fā)展而來的，兩者之間有較多類似和共同之處。本文旨在探討中遠期現(xiàn)貨交易和期貨交易的區(qū)別和聯(lián)系，以期明確如何在法律層面界定中遠期現(xiàn)貨交易、變相期貨交易和期貨交易。在大宗商品中遠期現(xiàn)貨交易領(lǐng)域，最高位階的法律文件是部門規(guī)章:國家質(zhì)檢總局頒布的GB/T18769-2003《大宗商品電子交易規(guī)范》。該規(guī)范規(guī)定H本標(biāo)準(zhǔn)適用于現(xiàn)貨領(lǐng)域的大宗商品電子交易活動，尤其是現(xiàn)貨批發(fā)市場開展電子交易活動，不適用于期貨交易'為大宗商品現(xiàn)貨交易的遠期交

5、易留下現(xiàn)行法律制度中生存的空間。但該規(guī)范沒有明確規(guī)定現(xiàn)貨批發(fā)市場電子交易活動和期貨交易活動的定義和特征。由于大宗商品電子交易不屬于期貨交易，故其交易行為不受期貨法律法規(guī)的約朿和監(jiān)管，而在該領(lǐng)域目前缺少法律法規(guī)對其各個環(huán)節(jié)和交易制度進行管控，對投資者而言存在較大的法律風(fēng)險，對社會而言存在潛在一定金融風(fēng)險。我國在期貨交易領(lǐng)域最高位階的法律文件是行政法規(guī)，即國務(wù)院2007年3月16日頒布的《期貨交易管理條例》，其第二條規(guī)定適用范圍包括商品、金融的期貨、期權(quán)合約交易，并明確規(guī)定"禁止變相期貨交易"，"期貨交易所經(jīng)過國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立”。值得注意的是，該條例第八十九條以羅列的方式陳述變

6、相期貨交易的特征，但沒有明確指出期貨交易、變相期貨交易、大宗商品中遠期現(xiàn)貨交易的定義及其區(qū)別。根據(jù)八十九條規(guī)定，采取集中交易方式進行標(biāo)準(zhǔn)化合約交易，同時采用以下交易機制或者具備以下交易機制特征之一的，為變相期貨交易：（一）為參與集中交易的所冇買方和賣方提供履約擔(dān)保的；（二）實行當(dāng)日無負債結(jié)算制度和保證金制度，同時保證金收取比例低于合約（或者合同）標(biāo)的額20%的《期貨交易管理條例》第八十九條規(guī)定共四個成立變相期貨交易的特征:其中前兩個”采取集中交易方式”并且”采取標(biāo)準(zhǔn)化合約”是必須滿足的條件，后兩個"為參與集中交易的所有買方和賣方提供履約擔(dān)保的；”或者n實行當(dāng)日無負債結(jié)算制

7、度和保證金制度，同時保證金收取比例低于合約（或者合同）標(biāo)的額20%的?！笔潜仨殱M足其中之一。在實踐中，大部分中遠期現(xiàn)貨交易所提供的遠期交易均滿足"采取集中交易方式"并且"采取標(biāo)準(zhǔn)化合約n的特征，主要是在后面兩個特征方面規(guī)避法律約束。1、為參與集屮交易的所有買方和賣方提供履約擔(dān)保的目前現(xiàn)貨交易所不承諾為投資者（交易得買方和賣方）提供履約擔(dān)保，但是通過資金銀行托管的方式，保證客戶交易保證金和結(jié)算準(zhǔn)備金的安全。其資金銀行托管的模式與股票資金托管、期貨資金托管構(gòu)架相似，客戶保證金存于銀行監(jiān)管下的獨立賬戶中，此賬戶與會員個人賬戶綁定，客