2016年司法考試民法基礎(chǔ)知識：債的發(fā)生

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1、2016年司法考試民法基礎(chǔ)知識：債的發(fā)生2016年司法考試民法基礎(chǔ)知識：債的發(fā)生。2016年司法考試復(fù)習(xí)Z初，法律教育網(wǎng)為考生整理了司法考試基礎(chǔ)知識，供考生復(fù)習(xí)使用。債的發(fā)生，是指基于一定的民事法律事實，民事主體之間形成債的關(guān)系。在各國民法上，債的發(fā)生原因主要冇以下幾種：一、合同（一）合同的概念和特征合同法第2條第1款規(guī)定：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織Z間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。根據(jù)這一定義，合同具有以下法律特征：1?合同是一種民事法律行為。合同是民事法律行為的一種，因此民法上

2、關(guān)于民事法律行為的一般規(guī)定，均適用于合同。2.合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。首先，盡管合同主要是債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議（即債權(quán)合同），但并不以此為限，而是涉及各類民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系（如物權(quán)關(guān)系、身份關(guān)系）其次，合同的目的不僅在于設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，也包括變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。所謂設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是指合同依法成立后，即在當(dāng)事人之間原始地發(fā)生一定的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系；所謂變更民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是指當(dāng)事人通過成立合同使他們之間原冇的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生變化，形成新的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系；所謂終止民事

3、權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是指當(dāng)事人通過成立合同使他們之間原有的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系歸于消滅。3.合同是當(dāng)事人Z間意思表示一致的結(jié)果。首先，合同是雙方或多方法律行為，須有雙方或多方當(dāng)事人。其次，合同的成立須各方當(dāng)事人相互為意思表示。最后，須當(dāng)事人的意思表示達成一致。所謂意思表示一致，也稱為合意，是指當(dāng)事人各方作出的意思表示在內(nèi)容上互相吻合、不存在分歧。在理解合同概念時，應(yīng)將民法上的合同概念與合同法的適用范圍加以區(qū)別。合同法第2條第2款規(guī)定：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。這一規(guī)定，并未否定該條第1款所

4、確立的合同定義，亦即沒有否定上述“冇關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議”的合同性質(zhì)，只是限定了合同法的適用范圍。（二）合同的分類1?雙務(wù)合同與單務(wù)合同。依雙方當(dāng)事人是否互負給付義務(wù)，合同可分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同。雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方互相承擔(dān)對待給付義務(wù)的合同。在雙務(wù)合同屮，當(dāng)事人雙方均承擔(dān)合同義務(wù)，并且雙方的義務(wù)具有對應(yīng)關(guān)系一方的義務(wù)就是對方的權(quán)利，反Z亦然。從另一個角度說，雙務(wù)合同也就是當(dāng)事人雙方互享債權(quán)的合同。雙務(wù)合同是合同的主要形態(tài)，合同法所規(guī)定的多數(shù)合同均為雙務(wù)合同。單務(wù)合同是指只有一方當(dāng)事人承擔(dān)給付義務(wù)的合同。在單務(wù)

5、合同中，當(dāng)事人雙方不存在對待給付關(guān)系，一方僅承擔(dān)義務(wù)而不享有權(quán)利，另一方則相反。單務(wù)合同有兩種情況：一種情況是只有單方承擔(dān)義務(wù)，如在借用合同中，只有昔用人負有按約定使用并按期返還借用物的義手，出借人不負合同義務(wù)；另一種情況是一方承擔(dān)合同的主要義務(wù)，另一方只承擔(dān)附屬義務(wù)，雙方的義務(wù)不存在對待給付關(guān)系。例如，合同法允許贈與附義務(wù)，但贈與人交付贈與財產(chǎn)與對方的附屬義務(wù)之間不存在對價關(guān)系，因而贈與合同仍屬于單務(wù)合同。區(qū)分雙務(wù)合同和單務(wù)合同的主要意義在于：（1）是否適用合同履行抗辯權(quán)。合同履行抗辯權(quán)（包括同時履行抗辯權(quán)、

6、順序履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)）的成立以合同雙方存在對待給付關(guān)系為前提，因而只有雙務(wù)合同中存在合同履行抗辯權(quán)，單務(wù)合同不適用這一規(guī)則。（2）風(fēng)險負擔(dān)不同。在雙務(wù)合同中，雙方的權(quán)利義務(wù)互相依存、互為條件，如果一方當(dāng)事人由于可以免責(zé)的事由導(dǎo)致不能履行合同義務(wù)，發(fā)生風(fēng)險負擔(dān)問題，其貝?體標準因合同類型的不同而異，有交付主義、合理分擔(dān)主義、債務(wù)人主義等規(guī)則；而在單務(wù)合同中，如果一方因不可抗力導(dǎo)致不能履行義務(wù)，風(fēng)險一律由債務(wù)人負擔(dān)，不會發(fā)生雙務(wù)合同小的復(fù)雜問題。（3）因一方過錯所致合同不履行的后果不同。在雙務(wù)合同屮，如果非違

7、約方已履行合同，可以要求違約方履行合同或承擔(dān)其他違約責(zé)任，條件具備時還可解除合同；解除合同并溯及既往時，守約方有權(quán)請求違約方返還受領(lǐng)給付。單務(wù)合同不發(fā)生上述后果。2.有償合同與無償合同。這是依合同當(dāng)事人Z間的權(quán)利義務(wù)是否存在對價關(guān)系所作的分類。有償合同，是指當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，須向?qū)Ψ疆?dāng)事人償付相應(yīng)代價的合同。有償合同是商品交換最典型的法律形式，實踐屮常見的買賣、租賃、運輸、承攬等合同，均屬有償合同。無償合同，是指一方當(dāng)事人向?qū)Ψ浇o予某種利益，對方取得該利益時不支付任何代價的合同。無償合同不是典型的交

8、易形試，實踐中主要有贈與合同、無償借用合同、無償保管合同等。在無償合同中，一方當(dāng)事人不支付對價，但也要承擔(dān)義務(wù)，如無償借用他人物品，借用人負有止當(dāng)使用和按期返還的義務(wù)。區(qū)分有償合同與無償合同的意義在于：（1）確定某些合同的性質(zhì)。有些合同只能是有償?shù)模豢赡苁菬o償?shù)?，如買賣合同、租賃合同；有些合同則相反，如贈與合同；如果變有償為無償，或者相反,就會使合同性質(zhì)發(fā)生根木變化（買賣變?yōu)橘浥c或相