合同法擔(dān)保制度復(fù)習(xí)要點2Microsoft PowerPoint 演示文稿

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1、例：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，C為保證人。所貸的100萬元分兩筆發(fā)放，第一次發(fā)放60萬，第二筆再發(fā)放40萬。若A使用貸款擅自改變用途的時候，銀行作為債權(quán)人可選擇：停止發(fā)放借款；或者提前收回借款；或者是解除合同。若銀行解除合同，保證人C對A不能償還的60萬應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。第八章合同法第五節(jié)合同的擔(dān)保一、保證保證人的資格保證方式保證擔(dān)保的范圍主要考核點保證期間保證責(zé)任（一）保證方式1、保證人不得行使先訴抗辯權(quán)（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的，如債務(wù)人下落不明，移居境外，且無財產(chǎn)可供執(zhí)行；（

2、2）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（3）保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。2．注意：當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。（二）保證責(zé)任1、當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或約定不明的，保證人應(yīng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。2、物的擔(dān)保與保證并存時的擔(dān)保責(zé)任（1）債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)；（2）第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償（3）兩個以上保證人對保證份額沒有約定的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)

3、定為連帶共同保證。3、保證與合同轉(zhuǎn)讓、變更（1）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，保證人在原范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。（2）債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)取得保證人書面同意。未經(jīng)同意的，不再承擔(dān)保證責(zé)任。4.主合同變更（未經(jīng)保證人同意）★（1）如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；（2）如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任；（3）變更主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。（4）債權(quán)人和債務(wù)人協(xié)議變更主合同內(nèi)容，但實際并未履行的，保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。（三）保證期間的效力

4、1、一般保證在合同約定的保證期間法律規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對一般保證的債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任；債權(quán)人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證的訴訟時效中斷，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。2、連帶保證在保證期間，債權(quán)人未要求連帶責(zé)任保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任；要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)責(zé)任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。例：A企業(yè)向B貸款100萬元，約定還款時間是2004年1月1日。C是一般保證人，雙方約定保證期間是3個月。當(dāng)債務(wù)人到期不還錢

5、，保證人C有先訴抗辯權(quán)，則銀行B只能對A提起訴訟，訴訟時效是從2004年1月1日至06年1月1日兩年。若B對A的訴訟發(fā)生在保證期間外，C的保證責(zé)任解除；若在保證期間內(nèi)提起訴訟，則C應(yīng)履行保證責(zé)任。如法院3月1日判決生效，A的財產(chǎn)只有30萬，不足的部分B可以要求C償還。如果C拒絕承擔(dān)保證責(zé)任，B可以對C提起訴訟，從主合同判決開始生效之日起，開始計算兩年（06年03月1日）。例：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，約定的還款時間是2004年的1月1日，C是保證人承擔(dān)的是連帶保證方式。保證期間沒有約定，應(yīng)為6個月。保證期間從1月1日到7月1日。債

6、務(wù)人到期不還錢。①如果銀行要求A還錢，可以對A提起訴訟，借款合同（訴訟時效為2年）。也可以在保證期間內(nèi)要求C償還借款，超過保證期間無效。②若C償還了借款，保證人C對債務(wù)人A可以行使追償權(quán)，訴訟時效是從4月1日清償之日起的兩年。③若C拒絕承擔(dān)保證責(zé)任，B對C提起訴訟，訴訟時效期間是2年，從拒絕承擔(dān)之日起開始計算。（四）保證人不承擔(dān)民事責(zé)任的情形《擔(dān)保法》規(guī)定：1．主合同當(dāng)事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；2．合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的?！稉?dān)保法解釋》規(guī)定：（1）主合同債務(wù)人采

7、取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道欺詐、脅迫事實的，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任。二、抵押（一）可抵押的財產(chǎn)范圍(1)建筑物和其他土地附著物；(2)建設(shè)用地使用權(quán)；(3)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；(4)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器；(6)交通運輸工具；（二）1、以依法獲準(zhǔn)尚未建正在建中的房屋或者其他建筑物抵押2、以農(nóng)作物作抵押按份共有3、共有財產(chǎn)設(shè)定抵押共同共有（三）流質(zhì)條款1、抵押合同禁止約定的內(nèi)容：抵押權(quán)人和抵押人不得約定在

8、債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。但該內(nèi)容無效不影響其他部分內(nèi)容的效力。2、注意：質(zhì)押也有類似的規(guī)定（四）抵押登記1、當(dāng)事人以不動產(chǎn)抵押，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵