試論嫖宿幼女罪存與廢論文

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1、試論嫖宿幼女罪存與廢論文..畢業(yè)論文摘要嫖宿幼女罪正式出現(xiàn)于1997年的刑法中，與原來刑法中的強(qiáng)奸罪相區(qū)別，成為了單行的刑法。從法條誕生之日起，此罪就一直處于輿論的風(fēng)口浪尖上。有學(xué)者從解釋論，再到立法論的法學(xué)態(tài)度，主張尊重現(xiàn)行法律。社會(huì)公眾則一致指責(zé)嫖宿幼女罪為放縱對(duì)幼女犯罪的惡法。由于近年頻發(fā)的嫖宿幼女行為，社會(huì)輿論存廢之爭(zhēng)再度被提起，法工委也已就嫖宿幼女罪的存廢展開社會(huì)調(diào)研。本文旨在通過對(duì)嫖宿幼女罪的前世今生..畢業(yè)，犯罪構(gòu)成，以及存在的問題分析來論述嫖宿幼女罪的存與廢。論文關(guān)鍵詞嫖宿幼女罪構(gòu)成要件刑法原則法條競(jìng)合一、嫖宿幼女罪的前世今生嫖宿幼女罪是指我國《刑法》第360

2、條第2款規(guī)定：嫖宿不滿14周歲的幼女的處5年以上有期徒刑，并處罰金。確切的說，嫖宿幼女罪，是指故意嫖宿不滿14周歲的幼女的行為。本罪名在刑法修訂之前并不存在。因?yàn)槊髦怯着嗡薜?，?shí)際上是一種奸淫幼女的行為，以奸淫幼女型強(qiáng)奸罪論處并無不可。但后來考慮到嫖宿幼女行為的特殊性，故將其規(guī)定為一個(gè)獨(dú)立罪名。從陳興良先生的理解來分析從奸淫幼女行為中分離的嫖宿幼女罪，因?yàn)槠滏嗡扌袨榈奶厥庑远?dú)立成罪。何為嫖宿，本文將在構(gòu)成要件里詳細(xì)闡述。嫖宿幼女罪的提出，是在1986年全國人大常委會(huì)通過的《治安管理處罰條例》中。1991年全國人大常委會(huì)又通過《關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定》，這一罪名才得以出

3、現(xiàn)，并以單行刑法的形式被法律規(guī)制下來。1996年刑法修訂時(shí)，立法機(jī)關(guān)曾將嫖宿幼女按強(qiáng)奸論，寫進(jìn)1996年8月8日的刑法分則修改草稿及之后的一些稿本中。但是1997年3月13日，大會(huì)主席團(tuán)通過的草案，將嫖宿幼女單獨(dú)定罪。3月14日，全國人大正式通過97年刑法修訂案。嫖宿幼女罪便存在于第360條第2款中。成為一條與強(qiáng)奸罪并行的特殊法條。也就是從這一天起無論是嫖宿幼女罪的存與廢便在學(xué)術(shù)界和社會(huì)引起極大的討論。根據(jù)不同的文化傳統(tǒng)和社會(huì)現(xiàn)實(shí)，國家在進(jìn)行刑事立法時(shí)，必然有所不同。盡管我國將嫖宿幼女罪列為單行法顯得特立獨(dú)行，與世界其他國家有所區(qū)別。但據(jù)可考的立法初衷，設(shè)立嫖宿幼女罪是為了打

4、擊此類犯罪，出于對(duì)幼女的特殊保護(hù)，才設(shè)立本罪?？上Я⒎ǖ牟煌晟茙砹艘幌盗胁涣嫉纳鐣?huì)反響，近年來各地頻發(fā)的嫖宿幼女案更是引起了社會(huì)的強(qiáng)烈反響，一時(shí)間嫖宿幼女罪成為口誅筆伐的“惡法”。嫖宿幼女罪是否是立法的失誤，還是公眾的不理解導(dǎo)致法律的被妖魔化，筆者試著展開本罪的構(gòu)成要件。分析其構(gòu)成要件的獨(dú)特，來討論本罪是否有存在的合理性。二、構(gòu)成要件之展開分析（一）客體要件嫖宿幼女罪侵犯的客體是幼女的身心健康和社會(huì)風(fēng)化管理秩序?！缎谭ā穼⒈咀锪袨榉恋K社會(huì)管理秩序罪一章之中。由于本罪所保護(hù)的法益復(fù)雜性，立法擇一重者為主要客體，從本罪所在章節(jié)不難看出，社會(huì)風(fēng)化管理秩序是本罪的主要客體。然而在我

5、國嫖宿這一行為是不構(gòu)成犯罪的，一般對(duì)于這類行為是治安行政處罰。既然把它看成是一種對(duì)幼女犯罪的加重情節(jié)和特殊保護(hù)，有什么理由將其列為妨礙社會(huì)管理秩序罪。由此可見實(shí)質(zhì)上應(yīng)把保護(hù)幼女健康作為主要客體，形式上卻將不構(gòu)成犯罪的賣淫嫖宿行為作為主要客體。主要客體與次要客體的本身在立法上就是矛盾的，矛盾本身就體現(xiàn)著嫖宿幼女罪的不合理與不完善。（二）客觀要件本罪在客觀方面表現(xiàn)為嫖宿不滿十四周歲幼女的行為。要分析本罪的客觀要件就不得不分析嫖宿行為，上文有所提及。何者為嫖宿，嫖宿是指支付一定金錢在其同意的情況下與其發(fā)生性關(guān)系，嫖宿可以分解成以下要素：行為對(duì)象為賣淫幼女；行為前提為賣淫幼女同意；行

6、為性質(zhì)為錢色交易；行為方式為性交和類似性交行為。幼女是否同意成為了嫖宿的必要條件之一，在現(xiàn)代社會(huì)現(xiàn)實(shí)中不排除不滿14周歲幼女賣淫行為，但更不能排除被迫賣淫的情況，嫖宿幼女罪并未就幼女被迫行為進(jìn)行具體的規(guī)定，司法實(shí)踐中更是沒有一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)我國已和聯(lián)合國簽署的《消除對(duì)婦女一切形式歧視公約》、《兒童權(quán)利公約》，對(duì)與不滿14周歲幼女發(fā)生性行為的，無論幼女是否自愿，無論有無金錢給付行為，一律按照奸淫幼女來定罪，按照我國現(xiàn)行刑法應(yīng)定強(qiáng)奸罪，以確保刑法對(duì)幼女實(shí)行無差別的保護(hù)。由本罪的客體來看，與公約內(nèi)容有明顯的不符。（三）主體要件本罪的主體為一般主體，即凡年滿十六周歲具有刑事責(zé)任能

7、力的自然人均可構(gòu)成本罪。我國刑法對(duì)于14周歲到16周歲的未成年人構(gòu)成犯罪的規(guī)定，強(qiáng)奸罪是犯罪形式之一，然而嫖宿幼女罪與強(qiáng)奸罪同樣對(duì)幼女的侵害行為，而犯罪主體的規(guī)定卻大相徑庭，同樣的行為不應(yīng)該基于金錢給付行為就給與不同的法律定位。這是否說明14周歲到16周歲犯此罪不應(yīng)該得到法律制裁，如果以強(qiáng)奸定罪論處，那設(shè)立本罪的意義又何在，這不可不謂嫖宿幼女罪在立法上的又一失誤。（四）主觀要件本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意。故意即為知道或應(yīng)當(dāng)知道，行為人只要明知是幼女而實(shí)施性侵行為，則構(gòu)成本罪。嫖宿幼女罪作為一條單行法，在刑