談股東出資瑕疵情形下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力論文

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1、談股東出資瑕疵情形下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力論文..論文關(guān)鍵詞股東出資出資瑕疵股權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓論文摘要出資是股東對公司的基本義務(wù)，股東出資入股之后，其因所投資而對該公司享有財產(chǎn)所有權(quán)和收益分配的權(quán)利，以及對公司的虧損承擔(dān)義務(wù)，即謂股權(quán)?，F(xiàn)實中，違反股東出資義務(wù)的現(xiàn)象十分嚴(yán)重，且其違法形態(tài)多樣化、復(fù)雜化。但違反股東出資義務(wù)并不能因此否認(rèn)其股東資格以及作為股東的權(quán)利，出資瑕疵的股權(quán)并不喪失其可轉(zhuǎn)讓性。一、股東出資與股東出資瑕疵概述公司資本是由股東出資構(gòu)成的..，是公司對外承擔(dān)債務(wù)的信用保障，股東應(yīng)按其所認(rèn)購的股份足額繳納出資。根據(jù)我國《公司法》，出資是股東對公司的基本義務(wù)，也是形成公司財產(chǎn)的基礎(chǔ)。股東的出資義

2、務(wù)有雙重性質(zhì)，一方面，出資是股東之間的合同義務(wù)。在有限責(zé)任公司，數(shù)人相約共同出資成立公司，作為合同一方當(dāng)事人自當(dāng)履行對其他當(dāng)事人的承諾，按約向公司繳納出資；另一方面，出資是公司法上的法定義務(wù)。公司依法登記成為社會經(jīng)濟活動的一個主體，公司股東即應(yīng)根據(jù)登記的內(nèi)容履行出資義務(wù)，以保障公司資本之真實和充實。股東出資入股之后，其因所投資而對該公司享有財產(chǎn)所有權(quán)和收益分配的權(quán)利，以及對公司的虧損承擔(dān)義務(wù)，即謂股權(quán)。當(dāng)然，繳納了出資不能當(dāng)然成為股東。我國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司必須在公司章程上記載股東的姓名或名稱，缺此事項，則未記載內(nèi)容不產(chǎn)生公司法上的效力。如果有限責(zé)任公司股東姓名或名稱未記載于公司章程，

3、將難以產(chǎn)生取得公司股東資格的法律后果。因此，投資人要獲取股東資格，除繳納出資外，還須具備在公司章程及股東名冊中加以記載、進(jìn)行工商登記等形式要件。出資人出資的主要目的在于獲得股東資格，但其出資不能取得股權(quán)而只能獲得股東資格，具有股東資格是享有股權(quán)的前提。而股權(quán)轉(zhuǎn)讓，就是指股權(quán)的合法擁有者依據(jù)平等互利、協(xié)商一致的原則，將其所持有的全部或部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓方的法律行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)生，是由于各國立法為保障社會經(jīng)濟生活穩(wěn)定，使公司承擔(dān)一定責(zé)任，對公司均采取資本維持原則，即在公司存續(xù)期間股東不得減少其出資額。因此，股東如果因故不能繼續(xù)投資，只能將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，而不能提前抽回股份或令公司收買其股權(quán)。

4、股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則是現(xiàn)代公司制度的靈魂，只有在少數(shù)特殊情況下才對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作一定限制。我國《公司法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》也都為股權(quán)轉(zhuǎn)讓提供了法律依據(jù)。股權(quán)依法可以轉(zhuǎn)讓，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的客體是股權(quán)，內(nèi)容是股東之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，是一種債的法律關(guān)系。它包括有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，在我國《公司法》和《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》上，規(guī)定了有限責(zé)任公司的出資轉(zhuǎn)讓制度，而沒有規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度，但在實務(wù)操作和司法解釋中又認(rèn)同了股權(quán)轉(zhuǎn)讓這一概念，并基本上將出資轉(zhuǎn)讓與股權(quán)轉(zhuǎn)讓等同，而且股權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)成了約定俗成的說法。因此我們所說的有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，實際上是《公司法》上規(guī)定的股東出資的

5、轉(zhuǎn)讓。股東是負(fù)有出資義務(wù)的人，但不一定是已實際全部足額出資的人。股東違反出資這一義務(wù)，未出資的公司股東之法律資格應(yīng)如何確定？是否僅需由違反出資義務(wù)的股東承擔(dān)違約責(zé)任，而不必否定其股東的法律地位？其股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否應(yīng)因此受到影響？這些問題在我國現(xiàn)行公司法中并無相應(yīng)規(guī)定。股東違反出資義務(wù)的行為可表現(xiàn)為不履行與不適當(dāng)履行兩種形式。出資義務(wù)的不履行具體表現(xiàn)為：拒絕出資；出資不能；虛假出資；抽逃出資。出資義務(wù)不適當(dāng)履行具體表現(xiàn)為：遲延出資；不完全出資；瑕疵出資，此處是指狹義上的，即股東交付的物品存在品質(zhì)上或權(quán)利上的瑕疵的情形，包括物品瑕疵和權(quán)利瑕疵。為敘述方便，下文將上述股東違反義務(wù)的行為稱之為出資瑕疵。

6、二、出資瑕疵的股權(quán)效力股份轉(zhuǎn)讓的出讓方必須是公司股東，如果不是該公司的股東，就不具有轉(zhuǎn)讓該公司股權(quán)的主體資格。但是，在未履行出資義務(wù)的情況下，其是否具有股東資格？理論上目前仍然存在較大分歧。從《公司法》的規(guī)定來看，只是規(guī)定未依章程規(guī)定出資的股東應(yīng)當(dāng)對已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，而沒有否定不出資者享有股東資格。雖然《公司法》和《公司登記管理條例規(guī)定》，出資是取得股東資格的條件之一，但是在股東未出資和假出資的情況下，無論從立法上，還是從實踐中都不能得出不出資無股東資格的結(jié)論。同時規(guī)定了股東權(quán)利的取得是以是否記載于股東名冊為依據(jù)，即認(rèn)為確認(rèn)股東資格的依據(jù)不以出資為前提條件，而是取決于公司章程

7、和股東名冊的記載，以及工商行政部門的注冊登記。尤其在修訂后的《公司法》摒棄了以往的固定資本制，轉(zhuǎn)而采取較為先進(jìn)的授權(quán)資本制的情況下，更是如此。因此，股東資格的取得與是否出資不具有必然的聯(lián)系。有一種例外情況是，參照1994年3月30日最高人民法院下發(fā)的《關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)》（法復(fù)19944號）及2001年3月20日生效的《關(guān)于審理軍隊、武警部隊、政府機關(guān)移交、撤銷企業(yè)和