論中國上市公司獨立董事報酬的法律規(guī)制.doc

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1、論中國上市公司獨立董事報酬的法律規(guī)制【內(nèi)容提要】關(guān)于獨立董事報酬的規(guī)定在我國立法上是一個空白點，在實踐中，上市公司也沒有形成統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，相反存在著比較大的差距，因此，從法律的層面來確定獨立董事報酬的形式、獨立董事報酬的標(biāo)準(zhǔn)，將對獨立董事制度的實踐有著重要的指導(dǎo)作用?！菊}】法學(xué)與實踐【關(guān)鍵詞】獨立董事/報酬/法律規(guī)制　　獨立董事是指一個人，除了在董事會中擔(dān)任職務(wù)和是小股東外，不應(yīng)與公司有任何聯(lián)系，即他不應(yīng)有任何利益或和公司的其他聯(lián)系從而影響他獨立的判斷。在我國設(shè)置獨立董事，其作用一是監(jiān)督公司內(nèi)部的經(jīng)理層，防止他們?yōu)E用職權(quán)，損害股東和公司的利

2、益；二是制衡公司的大股東，從而維護(hù)中小股東的利益。由于公司在選舉獨立董事時，一般會考慮他的專長、技能和經(jīng)驗，因此獨立董事在行使自己職權(quán)時，能夠適應(yīng)公司決策和監(jiān)督的要求；但獨立董事不是公司的雇員，其權(quán)力行使方式只是通過參加董事會，并根據(jù)經(jīng)理層提供的信息，進(jìn)行獨立的判斷，并表達(dá)自己的意見，因此，其獨立性容易受到干擾。正是由于獨立董事在公司治理結(jié)構(gòu)中具有獨特作用，我國上市公司在相關(guān)立法指導(dǎo)下，開始實施獨立董事制度。但實施獨立董事制度，不得不遇到一個問題，就是如何使公司的獨立董事有動力盡心盡力地為公司工作。從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來說，對獨立董事的激勵和約束來

3、自三個方面，一是榮譽激勵，二是物質(zhì)激勵，三是人才市場的激勵。其實，這三者之間是相關(guān)聯(lián)的，不過榮譽激勵和人才市場的激勵無法用法律進(jìn)行規(guī)范，它是一種隱性激勵。因此，從法律的層面建立和完善獨立董事報酬制度則是激勵的關(guān)鍵所在。　　一、獨立董事報酬的形式　　獨立董事在為公司工作的同時，根據(jù)權(quán)利與義務(wù)相對稱的原則，自然也應(yīng)從公司領(lǐng)取與其貢獻(xiàn)相適應(yīng)的報酬。由于獨立董事制度發(fā)軔于英美法系，英美兩國關(guān)于獨立董事報酬的實踐非常值得我們借鑒?！　∶绹毩⒍乱话阋阅晷胶蜁h費的形式獲得常規(guī)董事會工作的現(xiàn)金報酬，如果是委員會成員的話，還會得到委員會成員費、委員會會議

4、費或兩者兼得。根據(jù)康法瑞公司調(diào)查，董事在1995年平均獲得31415美元的年度酬金和會務(wù)費，另外加上大約8000美元的委員會費用，年度總報酬為39707美元。在非現(xiàn)金方面，股票期權(quán)被越來越多的公司運用，美國董事協(xié)會公布了其1999—52000年董事薪酬調(diào)查報告，大約2/3的被調(diào)查公司采用了股票獎勵和(或)期權(quán)的方法；董事薪酬中用股票形式支付的部分平均占48%。[1]美國獨立董事報酬之所以形式多樣，數(shù)額巨大，是和美國經(jīng)濟(jì)學(xué)界、法學(xué)界的認(rèn)識相關(guān)的，有許多學(xué)者主張獨立董事個人的經(jīng)濟(jì)利益應(yīng)該和股東利益有機(jī)地結(jié)合起來，監(jiān)督的成效與他的切身利益掛起鉤來，

5、同時該利益與訴訟風(fēng)險相比在合理的限度內(nèi)，獨立董事才可能有正確的動力和膽魄去隨時開罪經(jīng)理層。[2]美國基金業(yè)的一項研究結(jié)論也支持了這一觀點，他們認(rèn)為相對于所管理基金的總資產(chǎn)，獨立董事成本所占比例并不高，美國利泊分析服務(wù)公司提供了關(guān)于投資公司治理結(jié)構(gòu)成本的詳細(xì)分析，根據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)，全行業(yè)獨立董事對股東的美元平均成本是0.005%，而獨立董事持有其股份，與其服務(wù)的企業(yè)資產(chǎn)規(guī)模來說，更是微不足道。[3]然而作為獨立董事，關(guān)鍵在于保持與公司管理層利益的獨立性。如果獨立董事參與了經(jīng)營者股票期權(quán)計劃，其利益將同公司經(jīng)營者利益結(jié)合在一起，實施有效監(jiān)督的可能性將

6、大大降低。但為了激勵獨立董事更加積極認(rèn)真地投入工作，使獨立董事的利益與股東利益保持一致，美國公司也向獨立董事提供股票期權(quán)，但該期權(quán)方案不同于對員工的普通股票期權(quán)方案，其一般做法是：(1)固定津貼之外支付股票期權(quán)。在外部董事當(dāng)選時，能夠一次性地獲得一定數(shù)量的非法定股票期權(quán)；(2)以每年贈與一定數(shù)量的非法定股票期權(quán)來替代每年支付給外部董事的固定津貼，固定收入轉(zhuǎn)變?yōu)楦邮杖?。[4]　　在英國，非執(zhí)行董事經(jīng)常因參加會議和執(zhí)行相關(guān)職責(zé)而能獲取報酬。有時一名非執(zhí)行董事還可得到年金并經(jīng)公司同意索取合理的費用，比如交通和住宿費。此外，他也可能按日為其所履行的

7、與作為董事職責(zé)緊密關(guān)聯(lián)的公司事務(wù)收費。對一位一年通常工作15天的董事而言，他每年所獲得的報酬從較小公司的大約7000英鎊到較大公司的超過20，000英鎊不等。公司的表現(xiàn)很少與外部董事的回報有直接聯(lián)系。董事費用通常也不隨股價的波動或賬面利潤變化。相反，它們在一個周期基礎(chǔ)上是固定的并參照大小相似公司的實踐和狀況而確定。同樣。非執(zhí)行董事通常不直接參加涉及股票選擇和或表現(xiàn)資金的獎勵機(jī)制。另外，他們通常還擁有其所代表公司的很多股份。[5][107][108]1998年出臺的《韓培爾報告》明確指出非執(zhí)行董事不應(yīng)參與股票期權(quán)計劃。[6][143]　　由此可

8、見，在英美公司的實踐中，針對獨立董事報酬產(chǎn)生的分歧是，對獨立董事能否采用股票期權(quán)這種報酬形式?獨立董事的報酬是否應(yīng)和公司的業(yè)績相聯(lián)系?這也是我國建立獨立董事報酬制度