證人拒絕作證權的立法建構論文

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1、證人拒絕作證權的立法建構論文..對適格的證人而言，出庭作證是其一般義務。但是，按照有原則必有例外的法律邏輯，在證人作證可能損害其他國家、社會利益的情況下，證人享有拒絕作證權，即使其證言對案件事實的認定具有重要意義。這是訴訟公正多元價值觀的體現(xiàn)，是利益權衡的一個具體要求。證人拒絕作證權本身是一個復雜的規(guī)則體系，可以分為如下四個方面：（一）職業(yè)特權規(guī)則所謂職業(yè)特權..，是指為了保護特定職業(yè)群體的共同體利益以及有關的國家利益、社會利益和個人權益，從事特定職業(yè)的人對在從事該職業(yè)活動中得知的情況依法享有拒絕作證

2、的權利。這里所說的特權，是指針對作證義務的原則性而言的例外權利，并非法外特權。1.律師的拒絕作證權。律師拒絕作證權是律師職業(yè)道德、社會信任感和司法制度健康發(fā)展的客觀需要，是理性權衡相互沖突的各種利益的結果.律師拒絕作證權同時是律師保守職業(yè)秘密的義務。對委托人或者其他與律師發(fā)生職業(yè)關系的案外人而言，律師承擔保密的義務；對公安司法機關而言，該保密義務則表現(xiàn)為律師的拒絕作證權。我國現(xiàn)行法的缺陷在于只規(guī)定了保密義務，而沒有規(guī)定拒絕作證權，如同畸形的獨輪馬車。1996年《律師法》第33條、中華全國律師協(xié)會199

3、6年《律師職業(yè)道德和職業(yè)紀律規(guī)范》第9條是這方面的典型。（1）主體。從內部結構來看，律師并非拒絕作證權的唯一主體。律師不得公開所知道的委托人或者案外人的隱私，除非事先得到委托人或者案外人的同意。因此，就主體結構而言，委托人、案外人以及其他秘密所有人、秘密的管理人是律師拒絕作證權的內部主體，而律師是針對公安司法機關的外部權利主體。需要注意，這里所說的律師是職業(yè)意義的律師群體，不僅包括取得律師執(zhí)業(yè)資格的人員，而且包括律師助理、實習律師等。（2）客體。從中外現(xiàn)行法的規(guī)定來看，律師對從事職業(yè)活動過程中知悉的如

4、下事項享有拒絕作證權：第一，國家秘密?！侗Ｃ芊ā返?條規(guī)定，國家秘密是關系國家安全和利益，依照法律程序規(guī)定，在一定時間內限于一定范圍人知悉的事項。第3條規(guī)定，任何組織或者個人都有義務保守國家秘密。《刑法》第398條規(guī)定了嚴重泄密行為的刑罰。對國家秘密而言，律師的拒絕作證權只是外在的表現(xiàn)形式。第二，商業(yè)秘密。根據(jù)《反不正當競爭法》第10條，所謂商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。第三，個人隱私。個人隱私是指因可能損害個人名譽或者身心

5、健康，委托人或者案外人不愿意公開的有關個人生活、工作的任何情況，但犯罪行為事實例外。第四，律師工作成果。在開庭審理之前，律師為了進行訴訟而進行信息性或者創(chuàng)造性的準備活動，例如所紀錄的證人陳述、有關本案的法律意見等，律師有權拒絕提供。該特權又被稱為工作成果特權，其目的是為了保護律師的工作成果被對方當事人攫取，防止投機取巧、不勞而獲。該特權主要適用于先悉程序。第五，其他委托人或者案外人明確表示不要公開的事項。1993年13月17日司法部《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第14條規(guī)定了這種情形。學理上對此存在爭

6、議，沒有形成通說。（3）時間。一般認為，需要保守的秘密應當限于從事職業(yè)活動期間知悉的事項；除非法律另有規(guī)定，律師的保密義務在職業(yè)關系終止之后始終存在。（4）濫用權利禁止。律師利用拒絕作證權從事與職業(yè)不相關或者違反職業(yè)道德的活動，例如幫助當事人從事違法犯罪行為，妨害公安司法機關執(zhí)行公務，構成濫用權利，應當承擔法律責任。（5）法律責任。從中外法律規(guī)定來看，律師泄密或者濫用拒絕作證權的，將收到如下方面的制裁；第一，行政處罰。包括罰款、吊銷執(zhí)業(yè)執(zhí)照等。第二，刑罰。包括罰金、自由刑。例如臺灣地區(qū)刑法第316條。

7、2.醫(yī)師的拒絕作證權。這是指對醫(yī)生在執(zhí)行職務時被信賴告知或者所知悉的他人秘密事項，醫(yī)生有權拒絕作證。該特權的理論基礎是個人隱私保護、醫(yī)生的職業(yè)群體利益和有效治療。按照主體的不同，可以分為基于一般的醫(yī)生患者關系產(chǎn)生的拒絕作證權和基于精神醫(yī)生與患者之間關系產(chǎn)生的拒絕作證權。（1）主體。對拒絕作證權而言，患者在醫(yī)患關系是權利主體，醫(yī)生在針對公安司法機關時是權利主體。經(jīng)患者準許，醫(yī)生有就所知悉的事項作證。（2）客體。限于出于治療或者護理目的而進行的必要交流事項，出于訴訟中的醫(yī)學檢查、逃避犯罪等目的的交流事項，

8、不屬于保密和拒絕作證權的范疇。（3）責任。從實在法來看，主要是行政處罰和排除妨害訴訟的強制措施。例如我國《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第37條規(guī)定的警告、責令停業(yè)6個月、吊銷執(zhí)業(yè)證書。3.宗教人士的拒絕作證權。牧師等神職人員、宗教人士對他人基于信賴關系而被告知的個人隱私事項，有權拒絕作證。該特權的理論基礎是信賴關系、宗教信仰自由、隱私權保護、宗教團體的紀律性。（1）主體。該特權的主體是進行交流的人和神職人員，即使交流人放棄秘密權，神職人員也有權拒絕作證。（2）客體。具體