論合同成立與生效的區(qū)別.doc

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1、論合同成立與生效的區(qū)別內(nèi)容摘要合同成立就是指當(dāng)事人的意思表示一致。合同的生效，也稱合同的有效，是指已成立的合同發(fā)生了拘束當(dāng)事人的法律效力，是法律對當(dāng)事人的意思表示行為所作的肯定性評價及其產(chǎn)生的后果。合同當(dāng)事人的意思表示完整明確地指明所欲訂立的合同的必要內(nèi)容，即合同的必要條款，如買賣合同之“標(biāo)的”、價金等條款；如合同的必要條款不明確的合同文件，雖有合同的外觀而無合同的實質(zhì)內(nèi)容，由于其設(shè)權(quán)的合同關(guān)系的意圖不明確而無法履行，如果將此類合同的表示視為合同成立，賦予其一定的法律效力，必然會導(dǎo)致社會經(jīng)濟制度和法律

2、的混亂。一個完整的合同應(yīng)具備必要的條款，合同才能成立。合同的合法性對合同效力規(guī)則的要求是：第一，訂約主體須具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力。如企業(yè)法人、有營業(yè)執(zhí)照的分公司等，如無訂約能力的主體訂立的合同為無效。第二，標(biāo)的合法。如果標(biāo)的不合法，如標(biāo)的為國家禁止流通物、走私物，則合同無效。第三，內(nèi)容不違反社會公共利益和公序良俗。否則合同無效。就合同生效而言，合同是否發(fā)生法律效力，不依當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移，而直接受國家意志的干預(yù)。國家通過規(guī)定合同效力的標(biāo)準(zhǔn)，以此作為判斷合同是否有效，從而保證作為市場經(jīng)濟關(guān)系重

3、要紐帶的合同關(guān)系符合國家法律，不違背公共利益，不侵犯他人的合法權(quán)益。法律對合同效力的規(guī)定是對當(dāng)事人意思表示的質(zhì)的規(guī)定性，如意思表示真實自愿，內(nèi)容合法，不違反公序良俗和各種強行法規(guī)定，而這種規(guī)定性對于合同當(dāng)事人的意志來說是一種外在的限制，而這種規(guī)定性對于合同當(dāng)事人的意志來說是一種外在的限制，因此，合同效力體現(xiàn)了國家意志對私人的意思自治——個體意志的直接干預(yù)。私人意思表示要獲得其期望的法律關(guān)系的效力，必須符合國家意志對其的要求和限制。如果當(dāng)事人在其意思表示的設(shè)定中違背國家意志，將導(dǎo)致合同無效。關(guān)鍵詞：合同

4、成立、協(xié)商一致、合同生效、合法性。合同成立與合同生效，是合同法中兩種緊密相連而又截然不同的制度。其中，合同成立是生效的前提，合同不成立就不可能生效。然而，在司法實踐中常常將合同成立與生效、不成立與無效相混淆，缺乏深入的分析。本文從民事法律行為理論的角度對合同成立與生效制度展開分析，以期將對合同成立與生效的研究引向深入。一、合同成立與生效的意義合同是一種典型的民事法律行為，是當(dāng)事人通過意思表示達(dá)成的協(xié)議。1999年3月15日通過的《中華人民共和國合同法》從立法上將合同成立與合同生效區(qū)別開來?！逗贤ā返?/p>

5、二條第一款規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效?！笨梢姾贤闪⑴c生效是兩個截然不同的概念。將合同成立與合同生效區(qū)分為兩種不同制度并將理論轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實立法，為解決合同糾紛提供了明確的法律依據(jù)，并有效排除了司法實踐中的混亂。8（一）合同成立的含義所謂合同成立，是指訂約合同當(dāng)事人就合同的主要條款協(xié)商一致。所謂協(xié)商一致，即指當(dāng)事人之間的意思表示一致，也稱合意。從成立的含義可看出，成立是當(dāng)事人意思表示一致的一種事實狀態(tài)。合同法對合同成立的規(guī)定有以下幾種：（1）承諾生效時合同成立；（2）當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同

6、的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時合同成立；（3）當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確定書。簽定確定書時合同成立；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立；（5）采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。（二）合同生效的含義合同的生效，也稱合同的有效，是指已成立的合同發(fā)生了拘束當(dāng)事人的法律效力，是法律對當(dāng)事人的意思表示行為所作的肯定性評價及其產(chǎn)

7、生的后果?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！彼ㄈ龑雍x：第一，生效是法律對合同當(dāng)事人的意思表示的肯定性評價，體現(xiàn)了國家意志對意思自治的認(rèn)可。第二，合同對當(dāng)事人具有法律約束力。具體表現(xiàn)為，從權(quán)利方面來說，合同的權(quán)利包括請求和接受債務(wù)人履行債務(wù)的權(quán)利受法律的保護(hù)；從義務(wù)方面來說，合同的義務(wù)具有強制性，義務(wù)人有義務(wù)全面履行合同的義務(wù)，如果義務(wù)人不履行合同的義務(wù)，權(quán)利人得請求法院強制履行，并可要求義務(wù)人承擔(dān)違約或賠償責(zé)任

8、。第三、合同對第三人的約束力。合同的權(quán)利與義務(wù)一般由合同相對人承擔(dān)和享有，根據(jù)合同相對性原則，第三人不能向合同當(dāng)事人主張權(quán)利，也無履行合同義務(wù)的義務(wù)，從這個意義上說，合同對第三人無拘束力。但并不是說，合同對第三人無任何拘束力。合同對第三人的拘束力包括。一是排斥第三人非法干預(yù)和侵害合同的效力，如第三人不得非法引誘債務(wù)人不履行債務(wù)或采取拘禁債務(wù)人等非法的強制手段迫使債務(wù)人不履行債務(wù)或者與債務(wù)人惡意串通損害債權(quán)人的利益；二是法律賦予債權(quán)人得保全合同利益的權(quán)利。