論強(qiáng)制證人出庭作證.doc

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1、論強(qiáng)制證人出庭作證民事審判方式改革的一項(xiàng)重要內(nèi)容是強(qiáng)化庭審功能，而強(qiáng)化庭審功能的一個(gè)重要方面是強(qiáng)化質(zhì)證，這必然要求所有的證據(jù)材料包括證人證言都應(yīng)當(dāng)在開庭時(shí)出示并經(jīng)雙方當(dāng)事人質(zhì)證、辯論。然而，在我國司法實(shí)踐中，證人不出庭作證的現(xiàn)象屢見不鮮，如何解決證人不出庭作證問題是司法實(shí)務(wù)界的一大難題。證人不出庭作證導(dǎo)致當(dāng)事人無法對(duì)證人證言進(jìn)行質(zhì)證，法官不能在庭上接觸證人，從而使當(dāng)事人的質(zhì)證、辯論權(quán)受到限制和削弱，現(xiàn)代司法的直接言詞原則落空，最終影響司法公正、效率價(jià)值的實(shí)現(xiàn)。為改變證人不出庭作證的現(xiàn)狀，有必要借鑒

2、吸收其他國家和地區(qū)的立法經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國國情，提出可行的法律對(duì)策。一、兩大法系強(qiáng)制證人出庭的立法及理論基礎(chǔ)在英美法系國家，證人通常是指在訴訟過程中經(jīng)過宣誓或莊嚴(yán)的聲明對(duì)案件有關(guān)事實(shí)口頭作證的人。證人有兩類：一類是非專家證人，他們是就其親身體驗(yàn)感知的事實(shí)陳述作證的人；另一類是專家證人，他們是基于專門知識(shí)對(duì)爭點(diǎn)事實(shí)作出判斷而提出意見的人。在大陸法系國家，證人通常是指就其五官感受到的有關(guān)爭議的事實(shí)向法院陳述的第三人。在英美法系和大陸法系國家或地區(qū)，證人出庭作證并不象我國那么困難，有的甚至已成為公民的自覺行

3、動(dòng)，即使如此，為保證證人出庭作證，大多數(shù)國家和地區(qū)仍然有強(qiáng)制證人出庭[1]的法律規(guī)定，當(dāng)然，法律在規(guī)定強(qiáng)制證人出庭的同時(shí)，還詳細(xì)規(guī)定了證人的權(quán)利。在英美國家，按照普通法的一般原則，任何一個(gè)具有證人資格的人都負(fù)有出庭作證的義務(wù)，如證人拒不出庭作證，他將被指控犯有藐視法庭罪。在美國，在所有的開庭審判中，除非聯(lián)邦議會(huì)的法律或聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則、聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則或美國最高法院采用的其他規(guī)則另有規(guī)定，證人證言應(yīng)該在公開法庭上以口頭方式取得?！堵?lián)邦民事訴訟規(guī)則》第５３條第４款規(guī)定，“當(dāng)事人可以按照本規(guī)則第４５條的規(guī)

4、定發(fā)出并送達(dá)傳喚令狀，促使證人在主事官面前作證。如果沒有充分的理由，證人不出庭或不提供證言，則將被處以藐視法庭罪，并且服從本規(guī)則第３７條和第４５條規(guī)定的諸種后果、制裁及救濟(jì)方法?！痹诖箨懛ㄏ祰液偷貐^(qū)，也大多有強(qiáng)制證人出庭作證的立法規(guī)定，在法國，除法律另有規(guī)定外，任何人依法被要求出庭作證時(shí)，均有義務(wù)作證，根據(jù)《法國新民事訴訟法典》第２０７條規(guī)定，對(duì)不出庭作證的證人，如有必要聽取其證言的，得以傳票傳喚其到庭，費(fèi)用由其自負(fù)：對(duì)不出庭作證的人以及無合法理由拒絕宣誓的人，得處以１００法郎以上１萬法郎以下的

5、罰款：能證明自己在確定的期日不能出庭作證的人，得免受罰款與免付傳喚費(fèi)用。在德國，根據(jù)《德國民事訴訟法》第３８０條規(guī)定，經(jīng)合法傳喚而不到場的證人，可以不經(jīng)申請(qǐng)而命其負(fù)擔(dān)因不到場而生的費(fèi)用，同時(shí)可以對(duì)他處以違警罰款，不納款時(shí)，對(duì)他科以違警拘留；如證人再次不到場，即再次給以違警制裁，也可以命令拘傳證人。在日本，“證人義務(wù)是服從審判權(quán)的人的一般義務(wù)”6[2]，根據(jù)《日本新民事訴訟法》第１９２條、１９３條規(guī)定，證人沒有正當(dāng)理由不出庭時(shí)，法院得以裁定令其負(fù)擔(dān)因此而引起的訴訟費(fèi)用并處以１０萬日元以下罰款，對(duì)不出

6、庭的證人還可以處刑罰，即證人沒有正當(dāng)理由而不出庭時(shí)可以處以１０萬日元以下的罰金或拘留，并且可以根據(jù)情況并處罰金和拘留；此外，法院還可以拘傳沒有正當(dāng)理由不出庭的證人。在我國臺(tái)灣地區(qū)，法律另有規(guī)定外，不論何人于他人之訴訟都有為證人之義務(wù)。根據(jù)今年２月９日修正公布的《臺(tái)灣民事訴訟法》第３０３條規(guī)定，證人受合法之通知，無正當(dāng)理由而不到場者，法院得以裁定處新臺(tái)幣３萬元以下罰款；證人已受前項(xiàng)裁定，經(jīng)再次通知，仍不到場者，得再處新臺(tái)幣６萬元以下罰款，并得拘提之。在英美國家，強(qiáng)制證人出庭作證是傳聞排除規(guī)則的內(nèi)在要

7、求。傳聞排除規(guī)則產(chǎn)生于１７世紀(jì)的英國，它是指除法律另有規(guī)定之外，不得將傳聞證據(jù)作為定案的根據(jù)。在普通法中，傳聞證據(jù)是指證人在本案法庭審理之外作出的，被作為證據(jù)提出的用以證實(shí)其所包含的事實(shí)是否真實(shí)的一種口頭或書面的意思表示或有意無意地帶有某種意思表示的非語言行為。證人提交的書面證言即是傳聞證據(jù)的一種。傳聞證據(jù)之所以要被排除，是因?yàn)檫@類證據(jù)材料未經(jīng)宣誓或確認(rèn)，未經(jīng)交叉詢問的檢驗(yàn)存在傳聞的風(fēng)險(xiǎn)或危險(xiǎn)，律師被駁奪了審查庭外陳述者或行為者的感知能力、記憶力、是否誠實(shí)以及語言表達(dá)能力的機(jī)會(huì)，而這些方面的可靠性

8、正是法庭上證言的可靠性所依據(jù)的因素。[3]總之，人們對(duì)傳聞證據(jù)的證據(jù)價(jià)值表示懷疑和擔(dān)憂。因此，根據(jù)傳聞證據(jù)排除規(guī)則，證人必須出庭作證。在大陸法系國家和地區(qū)，強(qiáng)制證人出庭作證是直接言詞原則的內(nèi)在要求。隨著資產(chǎn)階級(jí)革命的勝利，與資產(chǎn)階級(jí)的自由、民主、人權(quán)要求相適應(yīng)，審判的公開、民主成為基本的政治要求，與這一政治要求相適應(yīng)，直接言詞原則便成為近現(xiàn)代民事訴訟的基本原則，大陸法系的民事訴訟法大多確立了這一原則。直接言詞原則是直接原則和言詞原則的合稱。直接原則是指判決只能由直接參加法庭調(diào)查、聽