關(guān)于數(shù)罪并罰適用 .doc

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1、關(guān)于數(shù)罪并罰適用作為一種刑罰裁量制度，數(shù)罪并罰制度要解決的是，當(dāng)犯罪人員由于實施了數(shù)個犯罪，如何予以定罪量刑的問題。其價值表現(xiàn)為：在一個訴訟中如何確定一個被告人由于實施多項犯罪而產(chǎn)生的刑事責(zé)任計算問題，這既是對犯罪人人身危險性作出一個全面衡量，也是對犯罪人所犯罪行的社會危害性的客觀評價,最終為確定其應(yīng)執(zhí)行的刑罰提供量刑依據(jù)?，F(xiàn)行刑法典第69至71條對數(shù)罪并罰制度進行了規(guī)定，如何理解這三個法條的含義是適用數(shù)罪并罰制度的基本前提；但由于司法實踐中遇到的與數(shù)罪并罰相關(guān)的問題紛繁復(fù)雜，對于在理解上存在爭議的問題，應(yīng)當(dāng)依據(jù)什么原則來確定，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)從罪責(zé)刑相適

2、應(yīng)原則出發(fā)進行實質(zhì)性的分析，同時兼顧有利于被告原則作出合理的結(jié)論。一、數(shù)罪并罰制度基本特點的理解一般認(rèn)為，我國刑法中數(shù)罪并罰的特點有以下幾點①：（1）必須一行為人犯有數(shù)罪。這是數(shù)罪并罰的前提，沒有這個前提，也就沒有數(shù)罪并罰。（2）犯罪分子所犯的數(shù)罪必須發(fā)生在法定的時間界限內(nèi)既判決宣告以前或者在刑罰執(zhí)行完畢以前。（3）對犯罪分子所犯數(shù)罪分別定罪量刑，按照刑法規(guī)定的并罰原則，決定應(yīng)執(zhí)行的刑罰，即對其所犯的數(shù)罪，依照刑法分則的規(guī)定，一個罪一個罪地確定罪名，裁量刑罰，按照刑法總則規(guī)定的數(shù)罪并罰原則，決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。有的教科書將這三個特征歸納為數(shù)罪特征、時間特

3、征和原則特征②。明確這些特征是理解、適用數(shù)罪并罰制度的關(guān)鍵。（一）如何界定“數(shù)罪”？一人犯有數(shù)罪是適用數(shù)罪并罰制度的前提。這就涉及到罪數(shù)形態(tài)問題，即如何界定和區(qū)分一罪與數(shù)罪。對此，國外刑法學(xué)理論界存在多種學(xué)說的爭論，如客觀主義標(biāo)準(zhǔn)說（又分為行為標(biāo)準(zhǔn)說、法益標(biāo)準(zhǔn)說）、主觀主義標(biāo)準(zhǔn)說（又分為犯意標(biāo)準(zhǔn)說、目的標(biāo)準(zhǔn)說）、構(gòu)成要件說、折衷主義標(biāo)準(zhǔn)說、廣義法律要件說等③，這些觀點存在共同的缺陷，即在于僅以犯罪構(gòu)成要件的某一要素或者某一方面作為標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分一罪或者數(shù)罪，因而均未超出客觀主義或主觀主義的局限性④。我國刑法理論對罪數(shù)問題占通說地位的是犯罪構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)說（主客觀統(tǒng)一

4、說），即確定或區(qū)分罪數(shù)的單復(fù)的標(biāo)準(zhǔn)，就是犯罪構(gòu)成的個數(shù)，即行為人的犯罪事實具備一個犯罪的為一罪，行為人的犯罪事實具備數(shù)個犯罪構(gòu)成的為數(shù)罪⑤。犯罪構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)說的理論根據(jù)是犯罪構(gòu)成理論，為貫徹主客觀相統(tǒng)一的原則而在罪數(shù)問題上堅持主觀、客觀的綜合判斷，而且有明確的立法根據(jù)。在實踐中應(yīng)當(dāng)堅持這一標(biāo)準(zhǔn)，將符合犯罪構(gòu)成的個數(shù)作為確定罪數(shù)單復(fù)的根據(jù)。根據(jù)犯罪構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)說，在罪數(shù)判斷時，要綜合行為、罪過、結(jié)果、客體等要素進行分析。在這些要素中，何為“一個行為”、“一個結(jié)果”9,往往會因為理解不同而不同，從而影響罪數(shù)判斷。在一個行為的判斷上，應(yīng)當(dāng)首先區(qū)分犯罪與作為罪數(shù)判斷要素

5、的行為，同時要澄清舉動與行為的關(guān)系，沒有獨立意義的行為才能與其他要素一起參與犯罪個數(shù)的認(rèn)定。其次，要區(qū)分構(gòu)成行為與非構(gòu)成行為。構(gòu)成行為即指刑事法律規(guī)定的犯罪構(gòu)成客觀方面中的行為。只有構(gòu)成行為才對罪數(shù)判斷有意義。當(dāng)構(gòu)成行為本身包括數(shù)個行為即為復(fù)合行為時，應(yīng)當(dāng)對復(fù)合行為進行整體的判斷。再次，對于不作為也就以構(gòu)成行為的個數(shù)為準(zhǔn)。在一個結(jié)果的判斷上，結(jié)果的個數(shù)應(yīng)以構(gòu)成結(jié)果的個數(shù)為準(zhǔn)，構(gòu)成結(jié)果即犯罪構(gòu)成客觀方面要件的基本要素的犯罪結(jié)果。此外，在罪數(shù)判定上，什么是一個罪名，也是一個復(fù)雜的問題。就單一罪名與擇一罪名而言，單一罪名對罪數(shù)的判斷上具有獨立意義；在通常情況下

6、，擇一罪名有獨立意義，如在連續(xù)犯等罪數(shù)形態(tài)下，數(shù)行為觸犯的是同一條文內(nèi)的擇一罪名，雖然按一罪處理，但實質(zhì)上本來為數(shù)罪。就單獨罪名與復(fù)雜罪名、包括罪名對罪數(shù)判斷而言，都只按一個獨立罪名對待。實際上，罪數(shù)形態(tài)的判斷主要還是在于行為的個數(shù)和應(yīng)適用法律的個數(shù)，而這兩者又是相互制約的。實踐中可以大致參考以下判斷方法來界定罪數(shù)的單復(fù)：以禁止法律重復(fù)評價和法律充分評價為原則，對于一個行為人總體的犯罪事實，當(dāng)形式上地觸犯了數(shù)個具體的罪刑規(guī)范，如果由一個具體的犯罪構(gòu)成即能充分評價，就認(rèn)為屬于法律規(guī)定的一罪；如果充分地滿足了一個具體的犯罪構(gòu)成，但由一個犯罪構(gòu)成尚不足以完全評

7、價，而又不充分滿足兩個以上的犯罪構(gòu)成的，就屬于想象競合犯；如果充分地滿足了兩個以上的犯罪構(gòu)成，當(dāng)兩個犯罪構(gòu)成是同一的且具有主觀的連續(xù)性的，就認(rèn)為屬于連續(xù)犯，當(dāng)兩個犯罪構(gòu)成非同一的，但有手段與目的關(guān)系，或者原因與結(jié)果關(guān)系。就認(rèn)為屬于牽連犯，當(dāng)兩個犯罪構(gòu)成非同一但存在吸收關(guān)系的，就認(rèn)為是吸收犯；如果充分地滿足了兩個以上的犯罪構(gòu)成，且不具有前述的各種關(guān)系的，就以實質(zhì)數(shù)罪進行并罰。需要注意的是，并非符合數(shù)個犯罪構(gòu)成就一定要進行并罰，連續(xù)犯、牽連犯⑥、同種數(shù)罪中的部分情況都不應(yīng)予以并罰，因此在確定罪數(shù)的單復(fù)時，要區(qū)分并罰的數(shù)罪和非并罰的數(shù)罪。這里可以考慮排除的方法

8、，就是排除連續(xù)犯、牽連犯與不予并罰的同種數(shù)罪的情形，對于不符合這些情形的即應(yīng)考慮