刑法解釋論綱的研究

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1、刑法解釋論綱　　關鍵詞:刑法解釋批判主觀解釋論客觀解釋論　　內(nèi)容提要:我國的刑法解釋理論應在不違背罪刑法定原則的限度內(nèi),立足于我國的經(jīng)濟建設和司法實踐,規(guī)范司法解釋并發(fā)揮其優(yōu)勢。刑法的解釋應不限于探尋立法原意,應在闡發(fā)立法意蘊的基礎上創(chuàng)造性地彌補刑法文本滯后性的缺陷。我國的刑法解釋應順應我國經(jīng)濟建設的需要,結合“主觀解釋論”和“客觀解釋論”,不斷反映變化中的國民之意志,進而與我國構建和諧社會的治國理念結合起來?！　￡P于刑法解釋的問題,在經(jīng)過無數(shù)次激烈論爭之后,學界和實務界已經(jīng)基本達成共識:只有通過解釋,刑法才能

2、闡發(fā)其真實的意蘊,才能應對社會之無窮變幻,才能在司法過程中與個案結合起來進而實現(xiàn)其目的。學者們在論證刑法解釋之必要性時,多從刑法文本的語詞的不周延性、模糊性,立法者的局限、社會生活的變動性等加以論述,本人想另辟蹊徑,從發(fā)生學的角度來詮釋刑法解釋的源和流,或許對我國刑法解釋理論的構建,能起到一些基礎性的作用。　　毋庸贅言,就刑法解釋的發(fā)生而言,它和它的上位概念亦即法的解釋的發(fā)生是同一過程,而法的解釋的發(fā)生是以解釋學的勃興為根據(jù)的。因此,欲探討刑法解釋的源起,將視野回放到解釋學的發(fā)生過程中去,可能會恰當一些?！　∫?/p>

3、36　　有關解釋行為(Interpretation)的源起和發(fā)達,可以追溯到農(nóng)業(yè)文明的中期或許更早。在此之前的狩獵時代,人類主要靠對神意的猜測而進行空間活動,其生存經(jīng)驗是那些重復著被神認為是好的行為和事件。那個時代的一切文化氛圍和知識涵蘊主要是以人類猜測神靈的意志為主導。〔1〕38即便物質(zhì)困乏、生存充滿被動性,但是先民們在精神和文化上仍然艱難地用進化的方式創(chuàng)造和發(fā)展了人類早期的文明。人類通過卜筮(divination)、猜測去理解神意,而卜筮離不開對卜筮結果的解釋說明,這種附著在猜測哲學的卵翼之下的解釋行為,可

4、認為是解釋哲學(her2meneuticsphilosophy)的最早淵源。人類進化到農(nóng)業(yè)文明時代后,農(nóng)業(yè)的可把握性和有效性使人類生活大大改善,人類開始有了獨立于神域之外的己域事務,家庭、社區(qū)、部落、交流以及農(nóng)業(yè)生產(chǎn)等。這種己域生活逐漸使人類有了一定的獨立性和自我依賴性,之后漫長的進化過程中,人域和他域的分離,人類開始對自己的行為進行解釋。這種解釋是多元多維多角度的,正是這種解釋的勃興,才使得人類能夠建立起更高級的文明和文化體系。　　可以說,人類的一切行為一切文化現(xiàn)象都附隨著解釋,人類的發(fā)達史就是人類文化解釋的

5、發(fā)達史。　　解釋學見諸于典籍,而以文字作為載體體現(xiàn)出來,卻是出現(xiàn)在古希臘的神話中。在古希臘文字中,解釋學又稱詮釋學(hermeneutics),是一個解釋和了解文本的哲學技術。其拉丁文拼法為.‘ρμ.’νευω,其意為“了解”。其英語拼法hermeneutics是從希臘神赫耳墨斯(Hermes)的名字得來。〔2〕99赫耳墨斯是希臘奧林匹斯十二主神之一,羅馬名字墨丘利(Mercury),是八大行星中的水星,宙斯與邁亞的兒子。他出生在阿耳卡狄亞的一個山洞里,因而他最早是阿耳卡狄亞的神,是強大的自然界的化身。奧林匹斯

6、統(tǒng)一后,他成為畜牧之神,又由于他穿有飛翅的涼鞋,手持魔杖,能像思想一樣敏捷地飛來飛去,故成為宙斯的傳旨者和信使。36赫耳墨斯不僅傳達神諭,而且還充當解釋者的角色,通過對神諭的詮釋和闡發(fā),使人類了解諸神的旨意。在古希臘,解釋學最初是指在阿波羅神廟中對神諭的解說。　　解釋學的勃興使人類在諸多文化中有了解釋學上的意義,人類文化在不斷的解釋中得到長足的發(fā)展和超越。解釋學在某種程度上顯著地促進了人類文明的進步?！　∪缜八?先古時代的法律在神治的氛圍下往往被看成神的意旨,而神的意旨不是普通人能夠參透的,只有在淵博的人的闡

7、發(fā)下才能變得可知。這樣,特殊的解釋者階層就出現(xiàn)了:巫師和祭司。巫師和祭司在遠古時代往往是很有威望和地位的人,在中國,最早的職業(yè)巫師其實就是那些最早的有名有姓的部落聯(lián)盟首領。黃帝、蚩尤,都是把巫術練到頂級的大巫師。之后的禹、周文王都是精通卜筮的大巫師。在我國藏族先民中,作為藏族原始宗教祭祀主持人的巫師,大都是由氏族的長者和部落的首領來擔任?？梢?當時中國的大巫師不僅有解釋神諭的權力和能力,而且有部分立法權。兼任首領的大巫師憑借公共權力使規(guī)則神意化,非首領的大巫師通過對族民信仰的控制形成規(guī)則,在不斷的解釋中,規(guī)則被

8、細化和發(fā)展。　　在西方,大巫師或大祭司雖然不一定是部落首領,但是他們可以憑借對神諭的解釋和對人們信仰的控制來影響部落的大事。在這里,地球上的東西南北都有著驚人的雷同——大巫師通過掌管族群的私人關系而形成規(guī)則,并有由人們踐行而形成原始的民間法。無論是中國的大巫師,美洲、非洲的大薩滿,還是歐洲的占卜官,他們都是通過對神諭的解釋而使法在夾雜著神明觀念中漸漸生成,或可以說,早期的法在起源上,并