證券金融金融研究畢業(yè)論文 論證券基金管理公司的法律義務(wù)

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1、湖南師范大學(xué)本科畢業(yè)論文考籍號：XXXXXXXXX姓名：XXX專業(yè)：證券金融金融研究論文題目：論證券基金管理公司的法律義務(wù)指導(dǎo)老師：XXX二〇一一年十二月十日投資基金起源于1868年的英國，以其方便投資、專家管理、分散風(fēng)險、利益共享的獨特魅力，以及在促進證券市場的發(fā)展，促進資本形成，優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，培植新的經(jīng)濟增長點中的積極作用，受到各國政府和投資者的廣泛關(guān)注，得到了迅速發(fā)展。我國的基金業(yè)剛剛起步，與之相應(yīng)的法律法規(guī)付諸闕如，監(jiān)管體制急待完善，相關(guān)法律專題研究在理論深度上還十分欠缺。由此導(dǎo)致目前基金業(yè)

2、的發(fā)展中存在諸多問題，基金實際運作中違規(guī)操作現(xiàn)象嚴(yán)重，其換手率之高，交易量之大，已經(jīng)嚴(yán)重背離基金自身的特性和穩(wěn)定股市的初衷，不是理性投資的手段，而完全成為投機者的炒作工具，甚至有專家指出，投資基金是中國未來股市的潛在危機之一。[①]基金管理公司在整個基金運作中處于核心地位，其法律義務(wù)之完善是基金立法規(guī)范的重心，[②]對于保障基金資產(chǎn)安全、基金業(yè)整體的健康穩(wěn)定發(fā)展意義重大，頗值探討。一、基金管理公司的法律地位權(quán)利義務(wù)是法律關(guān)系的內(nèi)容，要研究法律主體的義務(wù)，就要先探討法律關(guān)系的性質(zhì)和主體的法律地位。[③

3、]投資基金（InvestmentFund），是一種由眾多不確定的投資者將不同的出資份額匯集起來，交由專業(yè)的投資機構(gòu)進行操作，所得受益由投資者按出資比例分享的投資方式。換言之，證券投資基金是一種“募集資金，專家經(jīng)營，代人理財”的投資方式。在美國，這種投資又稱為“共同基金”（MutualFund）,英國稱為“單位信托基金”（UnitTrust）,日本和我國臺灣地區(qū)稱為“證券投資信托基金”。[④]其中，專業(yè)的投資機構(gòu)便是基金管理公司。投資基金管理公司，為依據(jù)委托管理合同，運用和管理投資基金資產(chǎn)，開展實際投

4、資活動的公司。[⑤]筆者認(rèn)為，證券投資基金主體之間法律關(guān)系的基礎(chǔ)是由信托契約確定的信托關(guān)系。傳統(tǒng)的信托關(guān)系當(dāng)事人分為信托人、受托人和收益人。信托人通過將信托財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人，由后者依據(jù)信托契約的規(guī)定將運用信托財產(chǎn)進行投資所取得的收益交給收益人。[⑥]作為一種證券化的信托關(guān)系，基金信托屬于商業(yè)自益信托，即信托人與收益人重合，從而與傳統(tǒng)信托法律關(guān)系的三方關(guān)系（包括收益人、信托人和受托人）有所不同?；鹬黧w一般包括投資人（亦即收益人、信托人）、管理人和托管人?；鹬黧w的法律關(guān)系從整體上而言，表現(xiàn)為三

5、位一體的二元投資基金契約結(jié)構(gòu)模式,即以基金管理公司、托管人為訂約方,投資者為相關(guān)受益方的三位一體型態(tài),具體分為內(nèi)部和外部兩元結(jié)構(gòu)，從外部而言是信托人（收益人）與受托人的信托關(guān)系，從內(nèi)部而言，受托人包括基金管理公司和托管人，基金管理公司和托管人通過簽署托管協(xié)議進一步明確他們在履行信托職能上的分工權(quán)責(zé)關(guān)系。這種法律關(guān)系可以由下圖表示：受托職責(zé)分工人（托管協(xié)議）基金管理公司基金投資人（受益人、信托人）保信托（基金契約）基金托管人基金法律關(guān)系示意圖因此，在證券投資基金中，基金管理公司處于信托關(guān)系的受托人的地

6、位。二、基金管理公司義務(wù)總述如上所述，基金管理公司作為受托人，對基金財產(chǎn)擁有法律上的所有權(quán)和投資管理權(quán)，因此，在履行其職責(zé)時，其行為必須符合特定的標(biāo)準(zhǔn)——信義義務(wù)（FiduciaryDuty）。基金管理公司負(fù)有信義義務(wù)，是基金契約信托法律關(guān)系的內(nèi)在要求，也是各國的普遍看法。不過，有的國家在立法中對此有明確規(guī)定，有的國家在法律上沒有明確規(guī)定，但在處理這一問題上依照信托關(guān)系的一般原則處理。我國臺灣省投資信托法就沒有明確規(guī)定，基金管理公司對委托人負(fù)有信義義務(wù)，但學(xué)者認(rèn)為，基金管理公司在信托關(guān)系中受托人的法

7、律地位決定了它對委托人的信義義務(wù)。[⑦]由于我國沒有專門的《信托法》作為調(diào)整基金管理關(guān)系的整體大框架背景，信托關(guān)系的一般原則和義務(wù)無從談起，所以，專門針對基金管理方面的法律就更為重要。目前,我國對證券投資基金設(shè)立、募集、各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、基金的管理和運作等,主要由國務(wù)院證券委員會1997年發(fā)布的《證券投資基金管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）進行調(diào)整，但是，《暫時辦法》沒有明確規(guī)定基金管理公司作為受托人應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)信義義務(wù)。[⑧]信托法上的信義義務(wù)傳統(tǒng)上分為積極的作為義務(wù)（Prescriptiv

8、eDuties）和消極的不作為義務(wù)或禁止性義務(wù)（ProscriptiveDuties）。積極的作為義務(wù)要求受托人在處理受托事務(wù)中必須以促進受益人的最佳利益為宗旨，受托人必須履行適當(dāng)?shù)淖⒁饬x務(wù)；禁止性義務(wù)要求受托人在處理委托事務(wù)中，必須避免利益沖突，以盡其忠實義務(wù)。[⑨]簡言之，信義義務(wù)分為注意義務(wù)和忠實義務(wù)，其中，注意義務(wù)是對受托人稱職的要求，忠實義務(wù)是對受托人道德義務(wù)的法律化。[⑩]在證券投資基金法律關(guān)系中，基金管理公司是基金資產(chǎn)的實際經(jīng)營者，如何設(shè)定基金管理公司的