法學經(jīng)濟法畢業(yè)論文 再論商人

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1、湖南師范大學本科畢業(yè)論文考籍號：XXXXXXXXX姓名：XXX專業(yè)：法學經(jīng)濟法論文題目：再論商人指導老師：XXX二〇一一年十二月十日關(guān)鍵詞:商人商主體現(xiàn)狀價值內(nèi)容提要:商人是伴隨我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展逐步發(fā)展并壯大的群體。本文通過對農(nóng)村承包經(jīng)營戶、農(nóng)業(yè)合作社、個體工商戶或個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司現(xiàn)存狀況的分析，指出我國商人存在的實然和分類；進而認為，商人具有獨立存在的價值，但不應當被泛化為商主體。商人是與商主體相關(guān)的商法基本問題之一。在討論商法基本問題時總是繞不開商法與民法的關(guān)系問題。因為只有對民法和商法的關(guān)系

2、有一個態(tài)度后，才可以進而討論在商法領(lǐng)域是否要構(gòu)建商主體、商行為、商事法律關(guān)系這樣的基本理論。如果采民商分立觀點，那么從學科的角度看，顯然構(gòu)建這種理論十分必要。如果認可民商合一，那么此時從學科理論體系的角度是無法將商主體、商行為、商事法律關(guān)系作為獨立于民事主體、民事法律行為、民事法律關(guān)系的概念而討論的。于是，從實質(zhì)意義的法律規(guī)范角度看，為了使民法涵蓋日益發(fā)展的社會經(jīng)濟生活，商法不至于走向狹窄，有學者也主張，民法商法化或商法民法化[1]。然而，采取主義式的問題討論方法不免有將實際生活生硬割裂之虞，如果拋開民商合一還是分立的

3、前提，商事活動與民事活動終究存在明顯的差異，從主體到行為、交易規(guī)則方面均是。本文擬從實然的角度討論商人作為相對獨立的主體，其存在的現(xiàn)狀、分類、法律地位等問題，在做出這樣的“白描”后，商人存在的價值不言自明，至于商人是否應被歸類于或定義為商主體，民法典的主體部分如何給予商人一個位置以與一般民事主體相區(qū)別，乃至商法主體是否獨立等問題，則是在對各種利益和學說進行綜合評價，再做價值取舍的“高級”問題，當屬于立法機關(guān)、學者的功課了。一、我國商人存在的現(xiàn)狀通說認為，商人是依法登記，以營利為目的，用自己的名義從事營業(yè)活動的自然人、法

4、人或其他經(jīng)濟組織。因此，商人與其他主體區(qū)別的兩個基本特征為：一是登記，在我國通常是指到工商登記管理機構(gòu)登記；二是營業(yè)，通常是指以自己名義持續(xù)經(jīng)營。但是，實然狀態(tài)的商人卻未必具備這兩點特征。目前，在我國從事營業(yè)活動的形形色色的商人為數(shù)眾多，有個人、家庭、幾人合伙、合伙企業(yè)、獨資企業(yè)、公司、基金會及其他民辦非企業(yè)組織。這些商人從事營業(yè)活動需要到工商登記部門登記的僅有公司、合伙企業(yè)、獨資企業(yè)。而家庭承包經(jīng)營戶、幾人合伙一般不做登記，個體工商戶是否登記現(xiàn)在正在討論中?；饡职凑諒氖碌臉I(yè)務不同分為投資基金、產(chǎn)業(yè)基金、公益基金等

5、，前兩者在工商部門登記，后者及其他民辦非企業(yè)組織則在民政部門登記。而且如報紙、雜志、咨詢類機構(gòu)依據(jù)投資主體分別在工商部門登記或者民政部門登記。那么，是否需要將現(xiàn)有的從事營業(yè)的商人都納入工商登記呢？1．農(nóng)村承包經(jīng)營戶農(nóng)村承包經(jīng)營戶通常被認為屬于商人范疇，且被劃分為商自然人一類，其對外以家庭財產(chǎn)承擔無限連帶責任。該類主體屬于商人，學界和理論界并沒有多少爭議，其依據(jù)是我國《民法通則》第27條、第29條的規(guī)定。應該說，這兩條規(guī)定是為了解決在當時的社會背景下農(nóng)村承包經(jīng)營戶合法的從事商品經(jīng)營的地位而制定的，該規(guī)定既沒有規(guī)定農(nóng)村承包

6、經(jīng)營戶的營業(yè)范圍，也沒有規(guī)定其必須登記。不過，由于歷史的原因，我國實行城鄉(xiāng)戶籍“二元制”，農(nóng)村承包經(jīng)營戶在身份上實質(zhì)已經(jīng)被“登記”了。問題在于，城鄉(xiāng)身份“二元制”本身是不合理的制度，現(xiàn)我國加快推進戶籍制度改革，一旦農(nóng)村戶口被取消，農(nóng)村承包經(jīng)營戶的商人身份是否要登記呢？又到哪個機構(gòu)登記？其特殊的商事營業(yè)范圍即依據(jù)有關(guān)法律和國家對農(nóng)政策所享有的承包農(nóng)村集體土地使用權(quán)、承包合同的特別規(guī)定以及其利益受到損害時的要求補償?shù)臋?quán)利及相應義務如何保護呢？從主體地位平等的角度說，農(nóng)村承包經(jīng)營戶的商事主體地位應當?shù)玫酱_認。社會發(fā)展到今天，

7、對登記的第一產(chǎn)業(yè)的經(jīng)營者實行免稅或者補貼是各國通行的做法。此外，我國專門頒布了《農(nóng)民合作社條例》規(guī)范農(nóng)村專業(yè)合作社這類特殊的企業(yè)。這類企業(yè)是介于公司和農(nóng)戶之間的商事主體。其需要登記，其經(jīng)營范圍和組織形式受到限制。2．個體工商戶和個人獨資企業(yè)依據(jù)《民法通則》第26條的規(guī)定，個體工商戶需要到當?shù)氐墓ど坦芾頇C關(guān)登記方可進行商業(yè)經(jīng)營活動，未登記應被視為違法行為。實踐中，未登記的個體工商戶，必須在指定的場所如農(nóng)貿(mào)市場或城鎮(zhèn)集市等地點經(jīng)營，并被收取管理費，否則被認為是通常所說的“流動攤販”，成為被整頓的對象。從促進就業(yè)、保障民生的

8、角度看，這種制度受到越來越多的質(zhì)疑。對個體工商戶進行登記，其意義已不在于對其進行管理，確立其合法的從事商業(yè)經(jīng)營的主體地位，而在于統(tǒng)計就業(yè)人數(shù)等經(jīng)濟數(shù)據(jù)。也就是說，對個體工商戶登記與否不是確認其是否從事營業(yè)的標準。目前，我國個人獨資企業(yè)與個體工商戶的區(qū)別在于用工人數(shù)，傭工人數(shù)8人以上的被認為屬于個人獨資企業(yè)。這兩者之間在稅收待遇、商