銀行業(yè)視角的股權(quán)質(zhì)押法律問題研究

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1、銀行業(yè)視角的股權(quán)質(zhì)押法律問題研究一、問題的提出　　　在銀行貸款項目談判過程中，常會遇到借款人要求用公司股權(quán)質(zhì)押作為貸款擔保方式的情況。作為權(quán)利質(zhì)押擔保的一種，股權(quán)質(zhì)押具有流動性強，易于變現(xiàn)的特點，如果操作程序得當合法，將會成為有利于保障貸款債權(quán)實現(xiàn)的有效擔保方式之一。擔保是否能夠達到預(yù)期的效果，主要取決于兩點：其一、擔保人的實際擔保能力以及這種能力的潛在變化；其二、擔保運作過程是否符合現(xiàn)行法律的規(guī)定。前一個問題主要需要信貸評審人員來解決，后一個問題則離不開法律工作者的正確判斷?！　　蓹?quán)質(zhì)押的相關(guān)法律要點有一個全

2、面的把握，是防范法律風險于未然的最佳捷徑。也只有如此，才能夠?qū)蓹?quán)質(zhì)押個案中的法律問題了然于胸，從而達到防范風險、化解風險的目的。因此，本文將以法律工作者的視角，從明晰股權(quán)質(zhì)押的概念入手，對股權(quán)質(zhì)押實務(wù)中的法律問題展開全面、系統(tǒng)的分析，進而解答如下諸問題：何謂法律意義上的股權(quán)；股權(quán)質(zhì)押的含義；股權(quán)質(zhì)押和其他擔保方式的區(qū)別；股權(quán)質(zhì)押合法有效的必備法定要件；不同類型公司股權(quán)質(zhì)押的特殊規(guī)定；股權(quán)質(zhì)押生效后的法律效力?！　　」P者希望，通過對這些問題的法律分析，能夠最大程度上涵蓋與股權(quán)質(zhì)押相關(guān)的所有法律要點，以達到防范股權(quán)質(zhì)

3、押法律風險的最終目的，從而為銀行順利開展相關(guān)信貸業(yè)務(wù)保駕護航。18股權(quán)質(zhì)押法律問題流程圖二、股權(quán)質(zhì)押的法律概念辨析　　?。ㄒ唬┕蓹?quán)的法律概念　　　我國《公司法》確立的有限責任公司和股份有限公司是市場經(jīng)濟條件下的現(xiàn)代企業(yè)組織形式，其發(fā)揮作用的重要基石是獨立法人人格和股東有限責任。公司是由一定的商業(yè)投資人共同投入資本而成立，它包含了人的聚合與資本聚合（一般認為有限責任公司是人合和資合的結(jié)合體，股份有限公司主要體現(xiàn)為資合的性質(zhì)）。公司獨立人格和投資人經(jīng)營風險有限性的確定，決定了公司必須具有獨立的法人財產(chǎn)權(quán)并獨立承擔責任。

4、股東雖然喪失了對出資財產(chǎn)的所有權(quán)，但可以獲得另外一種權(quán)利----股權(quán)。　　　《公司法》129條規(guī)定，股份有限責任公司的資本劃分為股份，股份采取股票的形式，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證；《公司法》30條規(guī)定，有限責任公司成立后，應(yīng)當向股東簽發(fā)出資證明書，證明股東的出資份額；《擔保法》78條規(guī)定，以有限責任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定。由此可見，我國法律意義上的股權(quán)，是指股份有限責任公司的股票和有限責任公司股東的股份（即出資證明書）?！　　。ǘ┕蓹?quán)質(zhì)押的含義　18　　在股權(quán)上設(shè)立擔保物權(quán)，

5、其他許多國家的法律都有類似的規(guī)定。如法國《商事公司法》第46條，德國《有限責任公司法》第33條，均涉及對股份抵押的規(guī)定。比較典型的是日本法律的有關(guān)規(guī)定。日本《有限公司法》第32條規(guī)定“得以份額為質(zhì)權(quán)的標的”，日本《商法》第207條又規(guī)定“以股份作為質(zhì)權(quán)標的的，須交付股票?！薄　　∥覈稉７ā窞楣蓹?quán)質(zhì)押提供了明確的法律依據(jù)：公司股份或股票依法可以質(zhì)押。因此，所謂股權(quán)質(zhì)押，就是指公司股東將其所擁有的依法可以轉(zhuǎn)讓的股票或出資證明書，按照法律規(guī)定辦理出質(zhì)手續(xù)，以其擔保債務(wù)人履行債務(wù)、債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的擔保方式。在股權(quán)質(zhì)押擔

6、保法律關(guān)系中，股權(quán)被稱為質(zhì)押物，提供股權(quán)方為出質(zhì)人，接受股權(quán)質(zhì)押方為質(zhì)權(quán)人?！　　。ㄈ┕蓹?quán)質(zhì)押和一般質(zhì)押的區(qū)別　　　我國《擔保法》規(guī)定，動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保；大部分權(quán)利質(zhì)押也是以將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人為質(zhì)權(quán)生效的要件。由此可見，一般質(zhì)押是采用“移交占有生效說”；而與此不同，股權(quán)質(zhì)押和抵押權(quán)類似，是采用“登記公示生效說”。事實上，移交占有生效和登記公示生效的本質(zhì)目的相同，都是為了凍結(jié)質(zhì)物或抵押物的非法轉(zhuǎn)讓，以保護質(zhì)權(quán)人和抵押權(quán)人的合法權(quán)益。《擔保法》對股權(quán)質(zhì)押作如

7、此例外規(guī)定，僅是基于我國證券市場股票交易無需以紙介形式轉(zhuǎn)讓的考慮?！?8　　（四）股權(quán)質(zhì)押和權(quán)利抵押的區(qū)別　　　股權(quán)質(zhì)押是權(quán)利質(zhì)押的一種，和權(quán)利抵押一樣，用來作擔保標的的均為某種權(quán)利。因此二者的概念容易混淆。根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定，可以作為權(quán)利抵押標的之權(quán)利范圍很窄，僅為土地使用權(quán)以及隨附于此基礎(chǔ)上的草原使用權(quán)、水面使用權(quán)、灘涂使用權(quán)、荒地使用權(quán)。而可以設(shè)定為權(quán)利質(zhì)押的標的為：匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；依法可以質(zhì)押的其

8、他權(quán)利?？梢姡腺|(zhì)押條件的權(quán)利范圍遠遠大于可以抵押的權(quán)利。一言而概之，二者的區(qū)別是，權(quán)利抵押指以不動產(chǎn)他物權(quán)為標的而設(shè)立的抵押擔保；權(quán)利質(zhì)押則是以出質(zhì)人提供的其他財產(chǎn)權(quán)利為標的而設(shè)定的質(zhì)權(quán)?！　　∪?、股權(quán)質(zhì)押合法有效的必備法定要件　　　股份有限公司和有限責任公司是我國《公司法》所規(guī)定之公司的兩種法律形式。無論在法理上還是在實務(wù)上，兩類公司股權(quán)質(zhì)押生效的法定