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1、淺析中國法治的本土資源［摘要］本土資源對于法治建設(shè)至關(guān)重要，基礎(chǔ)文化的不可塑造性、中國目前一定范圍的“熟人社會”性以及法律的“民族精神”性決定了在我國進(jìn)行法治建設(shè)的過程中必須注重對本土資源的吸收。中國法律文化中并不缺乏法治資源，不論在思想層面還是制度層面都有許多可供吸取的本土因素，對其進(jìn)行認(rèn)真考察，挖掘其背后的文化傳承及現(xiàn)代價值，是中華文明步入法治路徑的現(xiàn)實選擇。 ?。坳P(guān)鍵詞］法治；本土資源；法律文化 法治，一種源自西方的文化傳統(tǒng)，一種對于社會秩序的理性構(gòu)建，當(dāng)它伴隨著西方殖民列強(qiáng)的入侵而進(jìn)入中國大門的時候，我們卻感到了些許緊張
2、與迷茫。從清末修律到國民黨時期的六法全書，從解放后對蘇聯(lián)法律的效仿到如今轟轟烈烈的法律移植進(jìn)程，展現(xiàn)在我們面前的是一幅幅民族期待復(fù)興、國家勵精圖治、政府奮發(fā)改革的圖景。然而，在這個努力使法治逐步健全，讓社會規(guī)范更加完備的過程中，如何看待西方法治文化與中國法治的本土資源，如何協(xié)調(diào)法治過程中的政府推進(jìn)與民間互動，如何讓中國幾千年獨特法治傳統(tǒng)中的優(yōu)秀成分在如今的法治現(xiàn)代化過程中重新煥發(fā)生機(jī)，這些都是需要我們著重探討的問題。而在這些問題中，法治的本土資源又顯得格外重要。只有認(rèn)真對待中國法治文化的“本土資源”及其背后的文化傳承，才是現(xiàn)代中華文明
3、步入“法治路徑”的現(xiàn)實選擇?！ ∫弧⑴e足輕重——法治本土資源之地位 1999年，“依法治國，建設(shè)社會主義法治國家”的內(nèi)容正式載入憲法，依法治國的方略被正式用法律的形式固定下來，由此也拉開了我國新一輪法治建設(shè)的序幕。政府為了盡快建立一套與市場經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的法律體系，采取自上而下的立法活動并大量移植西方國家的法律，這一過程盡管有國家強(qiáng)制力作為后盾，盡管建立起了一套相對先進(jìn)的法律制度，但在現(xiàn)實生活中，卻出現(xiàn)了大量法律實施不能甚至實際無效的尷尬局面。為什么政府極力塑造法律的權(quán)威而民眾卻對某些法律極力規(guī)避或排斥，為什么看似先進(jìn)的法律制度
4、卻得不到民眾的認(rèn)同而難以實施，為什么民眾寧愿選擇適用相對保守落后的民間規(guī)則來解決糾紛，這便涉及到國家制定法是否順應(yīng)文化傳統(tǒng)，是否反映社會現(xiàn)實，是否合乎民眾心理的問題。如果脫離了對本土法治資源的吸收，即使再先進(jìn)的法律制度也會因缺乏基礎(chǔ)而變成一紙空文。因此，在我國實現(xiàn)法治的過程中，本土資源十分重要?！ ∈紫?，基礎(chǔ)文化的不可塑造性決定了簡單法律移植難以取得良好成效。 法治是西方社會的產(chǎn)物，是成長于西方歷史文化傳統(tǒng)土壤之上的文明成果。在我國實現(xiàn)法治的過程中，西方法治成果是不可能通過簡單的效仿和移植而順利地嫁接到中華文明這棵大樹上的。法治的實
5、現(xiàn)不僅是政府推進(jìn)的結(jié)果，更是先進(jìn)的法律制度與現(xiàn)存的社會基礎(chǔ)，與人們的思想觀念的融合。與西方相比，中國社會具有深厚的歷史底蘊和現(xiàn)實基礎(chǔ)，有自己獨特的文化以及法律傳統(tǒng)。文化在一定程度上是不可塑的，通過改變中國社會的文化來遷就現(xiàn)代法律制度的想法無異于削足適履。正如蘇力所指出的：“就總體來說，法治是一種實踐的事業(yè)，而不是一種冥想的事業(yè)。它所需要回應(yīng)和關(guān)注的是社會的需要。”因為，“法治的唯一源泉和真正基礎(chǔ)只能是社會生活本身?！保?］ 其次，中國目前一定范圍的“熟人社會”性決定了某些民間規(guī)則存在的必要性?！ 》ㄖ巫钤绠a(chǎn)生于西方，受到西方“陌生人
6、社會”的青睞，而中國傳統(tǒng)社會是農(nóng)業(yè)社會，人們以血緣或地域為紐帶聚居于某地，在這種“熟人社會”中，大家傾向于用道德、倫理和禮俗的內(nèi)容處理關(guān)系、解決糾紛。雖然改革開放以后，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，中國城市基本上轉(zhuǎn)化成了“陌生人社會”，但由于各地農(nóng)村地理位置、自然環(huán)境和人文傳統(tǒng)的影響，中國的大部分農(nóng)村仍然是“熟人社會”，而且在未來很長時期內(nèi)，中國農(nóng)村無論從地域上還是人口上都會遠(yuǎn)超于城市。熟人社會相對于陌生人社會更注重道德與倫理，更厭惡正式法律制度的冷冰冰，更傾向于采取歷史傳承下來的或民間流傳著的社會規(guī)則來處理糾紛。因此，中國法律的現(xiàn)代化，如果缺
7、失了對于本土資源的掘取，至少是不完善的?！ ≡俅?，法律的“民族精神”性決定了法治進(jìn)程必須注重對民間本土資源的吸收?！ 》ㄖ尾粌H僅是我們通常所理解的一套法律規(guī)則在制度層面上的運作，更重要的是它已與該種文明以及生活于其中的人們達(dá)成了一種環(huán)環(huán)相連的默契，形成一種絲絲入扣的磨合。因而更確切地說，法治是一種生活方式，一種生存共識，一種常人在每日于契約、交往、行動和言談間形成的知識［2］。薩維尼曾經(jīng)說過，法律就像語言一樣，是民族生活的表現(xiàn)；它是從民族的經(jīng)驗與需要，經(jīng)過自然的過程而成長起來的。在薩維尼看來，法律是自發(fā)地漸進(jìn)地演化而成的，而不是立法者
8、有意識創(chuàng)造的產(chǎn)物。因此，我們切不可在贊美民主的同時又鄙視、輕視中國民眾以及他們的實踐體現(xiàn)出來的創(chuàng)造力，不可在高歌平等的同時又把中國人的實踐智慧和理性視為糟粕［3］21。我們應(yīng)從中華民族幾千年孕育的文化沃土中汲取營養(yǎng)，為法
