犯罪預備概念和刑罰的重構(gòu)

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1、犯罪預備概念和刑罰的重構(gòu)《刑法》第二十二條對犯罪預備概念的表述既不明確又不完整，模糊了犯罪預備和犯罪預備行為的界限；對犯罪預備刑罰的設(shè)置明顯缺乏科學性和可行性，導致司法實踐無所適從的尷尬。犯罪預備是主觀和客觀的統(tǒng)一，在進一步明確和完善其主觀要素的基礎(chǔ)上重新界定犯罪預備的概念；審視總則概括規(guī)定單一立法模式之利弊，采用總則概括規(guī)定與分則特別規(guī)定結(jié)合之模式，重新構(gòu)建犯罪預備刑罰條款，探尋完善犯罪預備立法的合理路徑?！　￡P(guān)鍵詞犯罪預備犯罪預備行為預備犯立法重構(gòu)　　簡介：喻福東，湖南理工學院政法學院副教授，研

2、究方向：法學；彭翔，湖南理工學院政法學院?！　。篋914：A：1009-0592(2012)05-018-03　　《刑法》第二十二條規(guī)定：“為了犯罪，準備工具、制造條件的，是犯罪預備。對于預備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰?！睆脑摋l款的邏輯上看我國刑法對犯罪預備原則上科處處罰，體現(xiàn)了嚴厲打擊刑事犯罪的價值取向；從整體上看其處罰要輕于既遂犯，體現(xiàn)了從寬處罰的刑事政策；從刑罰適用方式看既可以從輕，又可以減輕，還可能免除，貫徹了原則性和靈活性相結(jié)合的立法思想。然而，該條款又凸顯出犯罪預備概念

3、表述模糊，刑罰適用缺乏可操作性等弊端。因此，有必要對《刑法》第二十二條犯罪預備概念的科學性和刑罰設(shè)置的合理性問題進行法理解讀與檢討，重構(gòu)犯罪預備條款，探尋完善犯罪預備立法的合理途徑?！　∫?、犯罪預備條款的法理解讀　　（一）犯罪預備概念表達的模糊性　　《刑法》第二十二條第一款的規(guī)定，模糊了犯罪預備和預備行為兩者的界限。該條款形式上是對犯罪預備概念的界定，但其實質(zhì)內(nèi)容是對犯罪預備行為的表述，因為它揭示的僅僅是犯罪預備行為的主觀和客觀特征。根據(jù)刑法理論的主流觀點，“所謂犯罪預備，是指為了實行犯罪，準備工具

4、，制造條件，由于行為人意志以外的原因而未能著手實行犯罪的形態(tài)”?？梢?，犯罪預備是一種犯罪形態(tài)，即故意犯罪過程中未完成犯罪的一種停止形態(tài)，它是主觀特征和客觀特征的統(tǒng)一?？陀^特征是行為人已經(jīng)開始實施犯罪的預備行為，但尚未著手犯罪的實行行為；主觀特征是行為人的犯罪預備行為由于行為人意志以外的原因停頓下來而未能著手實行犯罪行為。所謂犯罪的預備行為，從性質(zhì)上講，就是為犯罪的實行和完成創(chuàng)造便利條件的行為。從外部形式上理解，犯罪預備行為包括對實施犯罪起實質(zhì)作用的行為和對實施犯罪并未起實質(zhì)作用的行為。犯罪預備行為并

5、非一定都要受到刑事處罰，只有嚴重的犯罪預備行為，對實施犯罪起到了實質(zhì)作用的，且由于行為人意志以外的原因致使犯罪預備行為尚未著手犯罪實行行為的才有必要給予處罰。關(guān)于預備犯的定義，一般認為“預備犯是指已經(jīng)實施犯罪的預備行為，但由于行為人意志以外的原因，未能著手實行犯罪的犯罪形態(tài)。”可見，預備犯和犯罪預備一樣屬于犯罪形態(tài)，因此，人們有時將犯罪預備和預備犯作為同一意義使用，本文采用該觀點。綜上所述，犯罪預備、犯罪預備行為和預備犯三者的邏輯關(guān)系是：犯罪預備行為是構(gòu)成犯罪預備的前提和基礎(chǔ)，犯罪預備行為在一定條件

6、下轉(zhuǎn)化為預備犯（犯罪預備），預備犯原則上予以刑罰?，F(xiàn)行《刑法》第二十二條第一款表述的是犯罪預備行為，第二款表述的是對預備犯的處罰，而犯罪預備行為并非當然就是預備犯，因此第一款和第二款之間的邏輯關(guān)系并不嚴密?！　　缎谭ā返诙l第一款的規(guī)定，沒有具體的完整的再現(xiàn)犯罪預備的主觀特征。（1）究竟什么是“為了犯罪”，意思不明確。對于“為了犯罪”的具體內(nèi)涵問題，不同的學者有不同的解讀。有的將其解釋為“為了實行犯罪”，有的概括為“為了實行和完成犯罪”，邢志人學者卻主張“為了便利犯罪”，因為“從（犯罪預備）目的

7、多樣性上說，無論預備犯罪人是為了預備犯罪而預備，還是為了著手實行而準備，抑或為了完成犯罪而準備，以及為了在實行或完成犯罪后逃脫而準備，均是為了便利犯罪而實施的準備行為?！鄙鲜龅诙N觀點，其表述雖然是為了使犯罪預備的主觀要素力求完整，但“完成犯罪”只不過是犯罪實行行為過程中的某一環(huán)節(jié)而已，“實行和完成”有語義重復之嫌。第三種觀點，從形式上看“為了便利犯罪”概括了預備、實行、完成以及完成后的一切行為，內(nèi)容顯得完整無缺，但是其中的為了預備犯罪的“預備”的表述無限擴大了犯罪預備行為的范圍，不利于區(qū)分犯罪預備

8、行為和日常生活行為；再者無論是排除實施犯罪障礙的行為還是擬定實施犯罪和犯罪后逃避偵查追蹤的計劃等行為，都可以將其納入“為實施犯罪創(chuàng)造條件”的犯罪預備行為的類型中，如果再作分解已無必要。相對而言，第一種觀點的表述還恰當一些，“為了實行犯罪”不僅概括了所有的犯罪行為，而且在主觀上劃分了預備行為和實行行為的界限，對“為了犯罪”的含義應(yīng)作“為了實行犯罪”的限縮解釋基本沒有異議。但究竟是為了自己實行犯罪，還是為了他人實行犯罪；是為了實行一般的犯罪，還是為了實行嚴重的犯罪，這些問