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1、簡議清末刑法變革刑法是一種社會控制手段，一種社會治理的方法，是隨著犯罪現(xiàn)象的出現(xiàn)而產(chǎn)生的，具有悠久的歷史。作為公法發(fā)達的國度，在中國法制發(fā)展史中，刑法更具有重要的作用?？疾煨谭òl(fā)展史，我們可以看到，中國的刑法從繁榮到統(tǒng)一，再到固定、僵化，到清末才出現(xiàn)了一次大的變革，而這次變革又開始了中國刑法的現(xiàn)代化。這次變革使我們思考：刑法的基礎是什么，清末變革的基礎又是什么，清末變革為什么會有那么大的影響力。本文擬就上述問題談一些粗淺的看法。一、刑法制度的基礎考察中國古代文明，我們可以發(fā)現(xiàn)一個難解的現(xiàn)象，唐代是中國人一直以來引以自豪的時期，唐詩成為當時世界最為燦爛
2、的文化，唐朝詩歌表現(xiàn)了豐富的形式與張揚的生命力，是對唐以前文化的一個突破。但是我們也可以看到唐代的法律并無太大的變化，唐代的刑法典《唐律疏議》更可以說是趨于封閉與保守，唐文化中的勃勃生機在唐刑法制度中卻沒有表現(xiàn)，是什么使這兩個同為人類文明的領域有如此大的反差呢？與我們盛唐同時期的歐洲當時還處于黑暗的中世紀，但宗教改革后，歐洲法律日趨發(fā)達，刑法文化也滲透入文明與進步，以致于在清末變法中成為我們學習的榜樣，這又是什么因素促成了他們的進步？謝望原先生認為，刑法與哲學總是有著不可割舍的關系，刑法學的很多基本理論離開了哲學理論就無法講清楚。筆者同意謝先生的觀點
3、，刑法的發(fā)展離不開哲學的進步。這樣我們就為解釋上述問題找到了一個切入點。在刑法史中東周戰(zhàn)國是一個值得注意的時期，從鄭國子產(chǎn)鑄刑鼎，鄧析解律到商鞅的刑法改革，儒家、墨家、法家的刑法學說輪番上演，成為中國古代歷史上刑法思想最為活躍的時期，這一切又與當時的哲學環(huán)境有關。周室沒落后列強爭霸，如何統(tǒng)一天下，如何吞并他國與反吞并，成為各諸候國日日操心的事情，這就給當時各種哲學的產(chǎn)生提供了基礎，這一時期也是中國哲學至今羨慕不已的時代。各諸候國借助不同的哲學思想進行了不同的刑法改革，如鄭國子產(chǎn)公布刑律后，即使孔子也只能是加以指責而不能阻止。這個活躍的哲學環(huán)境造成了刑
4、法的活躍與進步，到秦朝時刑法已趨完善，有人曾將以刑為主的秦律與同時期羅馬《十二銅表法》加以比較，認為從法律調整的范圍和定罪量刑的立法技術來比較，秦律都超過了《十二銅表法》。西漢王朝建立后，中國取得了一段較長的和平時期，到漢武帝時，法制思想有了重大改變，確立了董仲舒所提出的“獨尊儒術、罷黜百家”的理論，認為刑者，德之輔也，禮之所去，刑之所加，開始引經(jīng)入律，靠儒家來維護皇權，靠《春秋》大義來定罪量刑。傳說中的周禮為周公所定，以天、地、春、夏、秋、冬六官為綱目，分述治、教、禮、政、刑、工六大門類。梁治平先生認為，禮本身就構成了一種包含極廣的秩序網(wǎng)絡，生活于
5、其中的人都角色化了，禮既是道德，又是法律。為什么漢朝的統(tǒng)治者會選擇了儒家而引禮入法呢？這一方面在于至漢武帝時，漢朝取得了少有的繁榮，但各地方諸候王的勢力卻始終構成對皇權的威脅，漢武帝希望借助儒家思想來加強中央集權實現(xiàn)大一統(tǒng)，當時情形與春秋戰(zhàn)國不同，在春秋戰(zhàn)國時，尊禮則意味著對沒落周室的尊從，這與各諸候國的愿望截然相反，所以秦漢的統(tǒng)一，梁治平先生認為是地域原則戰(zhàn)勝了親緣原則，但漢朝實現(xiàn)統(tǒng)一天下后仍實行分封制，又陷入了氏族組織的舊殼，把氏族內部的親屬關系直接轉化為政治國家的組成方式，而這又與儒家思想所合拍，儒家思想的主體正是以血緣為紐帶的宗法人倫，一切人
6、際關系、社會關系都統(tǒng)由宗法人倫詮釋。這種以氏族親緣關系組成國家的形式一直延續(xù)至清代，而儒家哲學思想從漢武帝時，就成為統(tǒng)治階級的專政思想，禮成為刑法中重要原則，禮的準則成為刑法的重要組成部分，從西漢的上請制度到北齊的重罪十條，隋朝的十惡重罪，唐朝的八議、官當?shù)榷加卸Y的烙印。有學者認為，自漢代開始，中國古代法律邁向儒家化的發(fā)展道路?！短坡墒枳h》完美地將儒家思想法律化，將法律制度儒家化，使法律制度與儒家思想水乳交融般地合二為一，從而使中國古代法律制度獨樹一幟，自成一統(tǒng)。儒家思想在宋、元、明、清的法律中也是基本內容，這樣就不難解釋為什么我國刑法經(jīng)歷了春秋戰(zhàn)國
7、的繁榮到西漢統(tǒng)一后，走向了固定與僵化。進入二十世紀后，刑法有了一次大的變革，那么這次變革又是什么原因推動的呢？二、清末刑法變革的基礎清朝是中國封建社會的最后一個王朝，其統(tǒng)治者雖是從長城以外打入中原的少數(shù)民族，但在取得統(tǒng)治后，仍是迅速繼承了明以前的儒家思想，立法也是參照明朝立法，所以在清統(tǒng)治的前期中期與以前的朝代并無大的區(qū)別，且由于個別君主的開明，取得了康干盛世。但到了十九世紀中葉以后，形勢發(fā)生了巨大的變化，儒家傳統(tǒng)思想受到了極大的挑戰(zhàn)，受其影響，在清末出現(xiàn)了一次大的變法修律，這次的變革絕非偶然，我們可以從下面因素中看出它的端倪。（一）、內外交因，被迫
8、變法。自一八四0年鴉片戰(zhàn)爭開始，西方列強以船堅炮利打開了中國的大門，清朝因盲目自大而屢受打擊，在國內又經(jīng)歷了
