公司獨立董事制度的利弊分析

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1、公司獨立董事制度的利弊分析公司獨立董事制度的利弊分析【摘要】：本文在簡要介紹獨立董事制度的興起、定義以及在我國的確立過程的基礎(chǔ)上，一方面分析了獨立董事制度的基本價值在于董事會內(nèi)部的監(jiān)督制衡與決策支持、以及獨立董事制度對我國上市公司的積極作用；另一方面分析了獨立董事制度的內(nèi)在缺陷在于無法實現(xiàn)絕對的獨立性、信息不對稱無法避免、獨立董事發(fā)揮作用具有很大的不確定性，以及在我國實踐中存在的弊端；進而從經(jīng)濟基礎(chǔ)、政治傳統(tǒng)、社會心理、法律環(huán)境等基礎(chǔ)條件層面和制度設(shè)計層面探討了獨立董事制度在我國遭遇困境的原因，最后從完善獨立董事制度、

2、建立獨立董事自律性組織、協(xié)調(diào)好與監(jiān)事會的關(guān)系、加強董事會下專業(yè)委員會的設(shè)置和運作等四個方面提出了完善我國獨立董事制度的建議。【關(guān)鍵詞】：獨立董事、利弊分析、原因思考、【正文】：一、獨立董事制度概述（一）獨立董事制度的興起與定義1．獨立董事制度的興起獨立董事制度起源于美國，是在英美國家公司治理結(jié)構(gòu)從股東大會中心主義向董事會中心主義進而向經(jīng)理人中心主義轉(zhuǎn)變的過程中，針對股東大會形式化、董事會失靈、內(nèi)部人控制危害公司利益的現(xiàn)象而產(chǎn)生的一種監(jiān)督與制衡機制。早在20世紀30年代，美國證券交易委員會（SEC）就建議公眾公司設(shè)立非雇

3、員董事，1934年的《證券交易法》和1940年的《投資公司法》分別規(guī)定了非雇員董事和非利益相關(guān)人。此后相當長的一段時間內(nèi)，在董事會中設(shè)立外部董事成為英美公司的普遍做法。（注1）20世紀70年代，幾家公司被卷入向外交官行賄等丑聞之中，很多股東對公司董事會及經(jīng)理人提起訴訟，法院在對納斯瑞普（Northrup）、菲力普•培特拉雷姆（PhillipsPetroleum）等公司的判決中要求上述公司改變董事會結(jié)構(gòu)，董事會必須由大部分外部董事組成。這成為外部董事向獨立董事過渡的起點。（注2）1977年，紐約證券交易所正式要

4、求每家上市公司設(shè)立并維持一個專門由獨立董事組成的審計委員會，獨立董事首次作為一個專門的法律制度名稱出現(xiàn)于法律文件中。（注3）以此為契機，獨立董事作為美國公司董事會改革的一項主要內(nèi)容在全美擴展開來，并迅速得到了公司立法的確認。伴隨著20世紀90年代初以來全球公司治理運動的興起，獨立董事制度也迅速被世界上大多數(shù)國家所接受和移植。英國是最早從美國移植獨立董事制度的國家之一，1992年著名的《凱德伯瑞報告》確立了英國上市公司獨立董事制度的框架。除英美法系國家之外，越來越多的大陸法系國家也開始借鑒并移植獨立董事制度：法國從199

5、5年開始引進獨立董事制度（注4）；日本于2002年完成戰(zhàn)后規(guī)模最大的商法、公司法修改，其中引人注目、也曾激起社會各界廣泛爭論的內(nèi)容，就是如何通過引進美國式的獨立董事制度，以改善逐漸失去國際競爭力的日本公司的治理結(jié)構(gòu)。（注5）獨立董事制度從美國興起后，在不到20年的時間里已經(jīng)成為一項被全球普遍接受的制度。2．獨立董事的定義在獨立董事制度全球化傳播的過程中，各國政府和學者都從本國的角度出發(fā)理解和定義獨立董事，因此至今為止國內(nèi)外的立法和實踐都沒有對獨立董事給出一個得到普遍認可的定義，對它的表述也是五花八門：美國學者習慣于將董

6、事劃分為內(nèi)部董事和外部董事，在美國公司法學者的權(quán)威性著述中，通常將獨立董事稱為外部董事或非經(jīng)營董事；（注6）美國證券交易委員會認為獨立董事必須是與公司沒有重要關(guān)系的董事；（注7）在英國，通常將獨立董事稱為外部董事或者非執(zhí)行董事。（注8）。我國學者對獨立董事的定義亦有不同意見：如謝朝斌先生認為獨立董事是指那些獨立于管理層、與公司沒有任何可能嚴重影響其做出獨立判斷之交易或關(guān)系等情形存在并主要對公司的管理層實行監(jiān)督的外部董事。（注9）梅慎實先生認為獨立董事通常是指外部董事（即非執(zhí)行董事，是指在公司里不擔任經(jīng)營管理職務(wù)的董事）

7、中非公司股東單位派出的、并與公司（管理層）無經(jīng)濟利益和親屬關(guān)系的獨立社會人士。（注10）筆者認為，獨立董事既然屬于公司董事會成員，其監(jiān)督對象為公司管理層，則必然要獨立于管理層；實踐中除經(jīng)濟利益和親屬關(guān)系外，仍存在其他可能影響獨立董事做出獨立判斷的情形，特別是在我國悠久的人情文化氛圍中，獨立董事與公司之間的關(guān)系并不只是經(jīng)濟利益和親屬關(guān)系。因此，本文采用謝朝斌先生的定義。（二）獨立董事制度在我國的引入與確立我國的公司治理遭遇到了世界上其他國家公司治理所遇到的許多同樣的困難和問題，并且由于我國的特殊國情而形成了具有中國特色的

8、公司治理難題，主要表現(xiàn)為：一是股東大會形式化，大股東濫權(quán)嚴重；二是董事會背離集體判斷理念，董事長一人專權(quán)；三是監(jiān)事會空殼化，監(jiān)督機制十分弱化；四是經(jīng)營者控制與管理腐敗。（注11）我國公司治理結(jié)構(gòu)失效的核心問題是經(jīng)營者失去控制，就法律制度層面而言，主要表現(xiàn)為三個方面：一是分權(quán)失效，公司各機關(guān)應獲得的法律權(quán)力沒有到位；二是分權(quán)失效導致