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1、中國同性婚姻立法模式構(gòu)建分析 摘要本文對中國同性愛者的生存現(xiàn)狀進(jìn)行一番考察，根據(jù)各國現(xiàn)有的立法狀況提出以西方民事結(jié)合制度為藍(lán)本，結(jié)合我國國情，建立我國的同性伴侶登記制度，從而為改善我國的同性愛者的生活質(zhì)量提供法律保障?！ ￡P(guān)鍵詞同性婚姻民事結(jié)合立法模式 中圖分類號：D923.9文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A：1009-0592(2010)12-059-01 我可以對別人說我是艾滋病毒感染者，但不能說自己是同性戀者。這是我國感染艾滋病的同性愛者普遍遭到的境遇，在感染艾滋病的人里頭，有血液傳播的，吸毒的人，還有嫖娼的。同性愛者處在最底層，最被人瞧不起。大多數(shù)醫(yī)院若知其同性愛者身份后，往往拒絕醫(yī)
2、治代寫論文?！ ∮捎谖覈徽勑允碌膫鹘y(tǒng)，在性生活方面是個比較保守的國家，同性愛者的聲音非常微弱，沒有人告訴他們什么是安全的，怎么避免危險。隨著同性愛進(jìn)一步被世人認(rèn)可與中國加入國際人權(quán)公約，重視同性愛者的權(quán)利，將其納入法律調(diào)整范圍不可避免。其中，以同性愛者的婚姻制度為重?！ ∫?、立法模式的選擇 縱觀世界各國現(xiàn)有同性愛成文法的立法例主要有三種，一是充分認(rèn)同同性結(jié)合的法律地位，這種結(jié)合與傳統(tǒng)婚姻具有相同的名字：婚姻（marriage）；二是創(chuàng)設(shè)一種新的法律身份，如同性伴侶、民事結(jié)合、公民結(jié)合或家庭伴侶；三是并不創(chuàng)設(shè)新的法律身份，而是通過特殊的法律程序，保護(hù)同居者之間的協(xié)議，通過保護(hù)個人之
3、間的協(xié)議，達(dá)到權(quán)利保護(hù)的目的，如法國的PACS。關(guān)于同性伴侶，這種方式一經(jīng)產(chǎn)生就成為同性愛立法的寵兒，兼顧了社會秩序的穩(wěn)定和同性愛者的婚姻權(quán)，就中國目前同性愛者的社會環(huán)境而言，不失為一個可考慮的選擇?！ ⊥园閭H的立法技術(shù)，實(shí)質(zhì)是創(chuàng)立一種類似于婚姻的準(zhǔn)婚姻法律地位。同性伴侶與異性婚姻不同，在確定同性伴侶這種立法模式的基礎(chǔ)上，還有一個選擇需要面對：伴侶關(guān)系是作為不可達(dá)到婚姻關(guān)系的替代僅適用于同性之間，還是也可適用于異性之間，使異性在婚姻之外又多了一個比婚姻更寬松的結(jié)合方式的選擇？由于我國婚姻的締結(jié)和解除并不算太復(fù)雜，異性愛者如欲表達(dá)自己的承諾以及盼望一個穩(wěn)定的共同生活的方式，完全可以通
4、過婚姻來達(dá)到，因而不宜將同性伴侶概念擴(kuò)展到異性之間?！ 《?、同性伴侶立法模式 ?。ㄒ唬┩园閭H的成立要件 同性伴侶身份的成立要在雙方合意的基礎(chǔ)之上達(dá)成身份契約，與婚姻的締結(jié)一樣，契約須經(jīng)公權(quán)力的監(jiān)督始生成法律效力。由此可知，同性伴侶關(guān)系與夫妻有許多相似之處，同性伴侶法可比照婚姻法律制度構(gòu)建。同性伴侶關(guān)系的成立要具備實(shí)質(zhì)要件和形式要件?！ ?.實(shí)質(zhì)要件包括：（1）必備要件：兩人為同性；合意；達(dá)到法定婚齡。（2）禁止條件：同性伴侶雙方皆無配偶或于他人有伴侶關(guān)系；有以下親屬關(guān)系的不得締結(jié)同性伴侶關(guān)系：兄弟或姐妹（包括全血緣或半血緣），伯叔與侄子，舅與外甥，姑與侄女，姨與外甥女；患有醫(yī)學(xué)上
5、認(rèn)為不宜締結(jié)同性伴侶關(guān)系的疾病者不得締結(jié)同性伴侶關(guān)系。對于一定親屬關(guān)系的限制是為了維持社會的倫理關(guān)系，而對于某些疾病的限制是為了保護(hù)當(dāng)事人的人身安全和身體健康?！ ?.形式要件。申請登記伴侶關(guān)系的當(dāng)事人應(yīng)到登記機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)，否則不能產(chǎn)生伴侶關(guān)系的法律效力。該登記機(jī)關(guān)宜與我國婚姻登記機(jī)關(guān)相同，以利于登記機(jī)關(guān)隊(duì)申請登記伴侶關(guān)系的當(dāng)事人的條件進(jìn)行審查，利于婚姻法和伴侶法的統(tǒng)一和銜接?！ 。ǘ┩园閭H的身份效力 同性伴侶在身份上的效力與婚姻無異，不同的只有一點(diǎn)，根據(jù)國家政策和婚姻法的規(guī)定，夫妻雙方都有實(shí)行計劃生育的義務(wù)，而同性伴侶不能自然孕育子女，故無此義務(wù)。 ?。ㄈ┩园閭H財產(chǎn)制
6、 法律對于同性伴侶財產(chǎn)制的規(guī)定，相較于夫妻財產(chǎn)制，宜多給自由空間，以強(qiáng)調(diào)同性伴侶對于彼此自我負(fù)責(zé)的能力。因而伴侶財產(chǎn)制的法定財產(chǎn)制宜采用分別財產(chǎn)制，以共同財產(chǎn)制、一般共同制和限定共同制為可選擇的約定財產(chǎn)制形式?！ 【头蚱挢敭a(chǎn)制而言，同性伴侶財產(chǎn)制與夫妻財產(chǎn)制的法定財產(chǎn)制、約定財產(chǎn)制方面都有區(qū)別，故應(yīng)有不同對待：伴侶財產(chǎn)制宜以法定的公示程序?yàn)樯У男问揭?，使第三人能夠了解伴侶之間的財產(chǎn)關(guān)系，凡公示的伴侶財產(chǎn)制的約定；而對于財產(chǎn)歸屬不明白的，為了同性伴侶一方債權(quán)人之利益，由同性伴侶一方占有或雙方占有之動產(chǎn)，推定為債務(wù)人一方所有?！ 。ㄋ模┌閭H關(guān)系的終止及效力 對于伴侶一方死亡和協(xié)議
7、解除伴侶關(guān)系的情形，依據(jù)是死亡的事實(shí)或雙方個人主觀意愿，與婚姻的解除一樣。對于訴訟解除伴侶關(guān)系的情形和解除婚姻關(guān)系的區(qū)別，可表現(xiàn)在以下兩個方面：一是解除伴侶關(guān)系無須經(jīng)調(diào)解程序，二是解除伴侶關(guān)系可不去探究感情是否已經(jīng)破裂，而是依據(jù)申請解除伴侶關(guān)系的聲明經(jīng)過一定的期間，建議可作如下規(guī)定：同性伴侶一方不愿意繼續(xù)生活而另一方不同意者，可向法院作出聲明，自該聲明表示期滿一年者，法院得判決解除伴侶關(guān)系。伴侶關(guān)系終止后，雙方基于身份上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅，各自為無法律上身
