上市公司收購法律問題與研究報告

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1、-上市公司收購法律問題研究　　——引言　　進入九十年代中期以來，世界科學技術的飛速發(fā)展，經濟全球化趨勢的日益加劇，國際上各大公司最高決策層逐步形成了一種共識，即公司所面臨的唯一選擇是，要么擠升為本行業(yè)中的龍頭企業(yè)，要么在激烈的競爭中被淘汰出局?！拔锔偺鞊?，適者生存。”達爾文的生物進化論同樣適用于人類社會的經濟發(fā)展史。而企業(yè)間的收購兼并，已經成為當代企業(yè)實現低成本擴張，迅速發(fā)展壯大的有效途徑。諾貝爾經濟學獎獲得者喬治。丁。斯蒂格勒就曾經說過：“沒有一個美國大公司不是通過某種程度、某種方式的兼并而成長起來的，幾乎沒有一家大公司主要是靠內部擴

2、張成長起來的。一個企業(yè)通過兼并其競爭對手的途徑成為巨型企業(yè)是現代經濟史上一個突出現象?！薄　|西方的經濟理論與實踐都證明：在經濟運行中所處的層次越高，獲取利潤尤其是超額利潤的可能性也就越大。因此以收購、兼并為主要方式的資本運營正是被歐美企業(yè)所廣泛使用的高層次戰(zhàn)略。資本運營，就是把企業(yè)所擁有的一切有形或無形的存量資產變?yōu)榭梢栽鲋档幕罨Y本，通過收購、重組等各種方式進行有效運營，以最大限度地實現增值。我國國有企業(yè)在完成了由產品生產向商品生產，由單一生產型向生產經營型轉變的“兩次飛躍”之后，如今正面臨著由生產經營型向資本運營型轉變的“第三次飛

3、躍”。所以在此研究上市公司收購等有關法律問題就顯然具有現實而又深遠的意義，這也是筆者寫下本文的初衷。　　由于我國證券市場建立的短暫性以及上市公司股權結構的特殊性，使得我們與發(fā)達資本主義國家的上市公司收購行為相比，無論從數量上還是規(guī)模上都遠遠落后。上市公司收購在我國起步較晚，我國的經濟體制又處于轉型時期，所有制關系重重疊疊，產權關系尚未理清理順，有關收購的各個方面根本不可能完全定型。但是隨著我國經濟發(fā)展的進一步深入，證券市場的進一步規(guī)范，國有股與法人股的進一步流通，毫無疑問上市公司收購將成為一個引人注目的熱點。如今相應的收購立法不僅寥若晨

4、星，其中很多也還是臨時、應急、暫行性質的規(guī)定，這完全不能適應現有的以及以后的收購活動的要求。因此，建立一套完整健全的收購法律體系是刻不容緩的?！　∩鲜泄臼召?，不可避免地會涉及到國家利益、公共利益，尤其是經濟活動的主體——.---投資者的利益，如何依靠法律來保護這些利益，對維護我國經濟的健康發(fā)展是十分重要的。西方國家因其從來就是市場經濟，有關收購方面的法律法規(guī)，經過了多年的積淀、修改、矯正，已有了長足發(fā)展，形成了一套成熟的體系，并且許多規(guī)范已十分科學、可行?！八街梢怨ビ瘛?，筆者試圖不揣淺陋，以此課題作為學習商法幾年以來，自己畢業(yè)論

5、文研究的方向。希望通過對上市公司收購的各國立法的研究，并結合我國實際國情的分析，給我國的上市公司收購立法尋求一個較為完善的理論體系構架。文中之處，難免筆力尚淺，望不吝賜教。　　一、上市公司收購的基本法理分析　?。ㄒ唬笆召彙迸c“兼并”、“合并”、“并購”的語義剖析　　在我國，收購概念出現以前，人們所熟知的類似概念是“兼并”、“合并”。“兼并”，英語為“Merger”，《大不列顛百科全書》對此的權威解釋是“指兩家或多家的獨立企業(yè)或公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢的公司吸收一家或更多的公司。兼并的方法有三種：用現金或證券購買其它公司的

6、資產；購買其它公司的股份或股票；對其他公司股東發(fā)行新股票以換取其所持有的股權，從而取得其它公司的資產和負債?！睆拇硕x看，企業(yè)兼并屬于合并的一種，但不完全等同于合并。我國《公司法》第184條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式。所謂“吸收合并”是指在兩個或兩個以上的公司合并中，其中一個（優(yōu)勢）公司因吸收了其它公司而成為存續(xù)公司的合并形式。所謂“新設合并”是指兩個或兩個以上的公司通過合并同時消亡，在此基礎上形成一個新公司，由其承擔原各公司的全部資產與負債的合并形式。“兼并”實際上就是“吸收合并”?！　∈召徃拍钭钤鐚г从谟⒚榔胀?/p>

7、法上的“Takeover”與“Acquisition”二詞，此外，美國法中的“Tenderoffer”也從另一側面表達了收購的含義。我國立法文件中正式出現“收購”一詞是在1993年4月22日國務院發(fā)布的《股票發(fā)行與交易管理條例》中。該“條例”專設第四章規(guī)定“上市公司收購”。但“條例”并未直接規(guī)定“收購”的明確含義，只是直接規(guī)定“任何個人不得持有一個上市公司5%以上的發(fā)行在外的普通股；超過的部分，由公司在征得證監(jiān)會同意后，按照原買入價格和市場價格中較低的一種價格收購?！钡故巧钲谑姓l(fā)布的地方性法規(guī)《深圳市上市公司監(jiān)管暫行辦法》第47條，

8、對“收購”和“合并”.---聯合下了定義，“收購與合并是指法人或自然人及其代理人通過收購，擁有一家上市公司（或公眾公司）的股份，而獲得對該公司控制權的行為?！薄翱刂茩嗍侵笓碛幸患疑鲜泄?5%以上的股份或投