新《公司法》的資本公積補(bǔ)虧禁令評(píng)析

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1、新《公司法》的資本公積補(bǔ)虧禁令評(píng)析關(guān)鍵詞：資本公積補(bǔ)虧虧損結(jié)轉(zhuǎn)《公司法》修改證券監(jiān)管內(nèi)容提要:資本公積不得補(bǔ)虧是XX年《公司法》對(duì)資本公積規(guī)則的重大變更，與此次《公司法》修改放松資本管制的基調(diào)頗不和。資本公積的構(gòu)成主要依賴于公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)規(guī)則的界定，但其功能及其實(shí)現(xiàn)方式則是公司法中的命題，資本維持原則的要求構(gòu)成了資本公積補(bǔ)虧的法律約束條件。然而為實(shí)現(xiàn)證券監(jiān)管之目的，新資本公積規(guī)則不僅逾越了公司法的功能邊界，而且忽略了其自身的基本邏輯。。1993年《公司法》缺乏對(duì)公司理財(cái)行為的關(guān)注，客觀上為公司財(cái)務(wù)操縱提供了一種庇護(hù)。XX年《公司法》則走到另一個(gè)極端，剝奪公司財(cái)務(wù)運(yùn)作上的自主權(quán)。

2、證券監(jiān)管思路的調(diào)整與會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的修改將完全消解新《公司法》資本公積補(bǔ)虧禁令的存在意義。資本公積彌補(bǔ)虧損本來是公司經(jīng)營中的一項(xiàng)最普通不過的財(cái)務(wù)處理程序，也是公司法領(lǐng)域中一個(gè)太普通、太技術(shù)性以致最不為法律人關(guān)注的問題。但近年來，它卻隨著我國證券市場中頻頻出現(xiàn)的上市公司用資本公積補(bǔ)虧現(xiàn)象而成為一個(gè)熱點(diǎn)話題，并最終在XX年修改《公司法》時(shí)成為“公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)”部分僅有的兩處修改之一。［1］“資本公積不得補(bǔ)虧”成為我國《公司法》在財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)領(lǐng)域中創(chuàng)設(shè)的新規(guī)則，與此次修訂《公司法》放松資本管制的基調(diào)形成鮮明的對(duì)比。上市公司利用資本公積補(bǔ)虧的一個(gè)典型的例子是XX年初鄭百文一一三聯(lián)重組事件。當(dāng)時(shí)，

3、已陷入破產(chǎn)境地的鄭百文累積虧損高達(dá)18億元，而該公司全部凈資產(chǎn)不足5億元。即便沖銷掉全部股本和公積金，尚余13.5億元的虧損無法彌補(bǔ)［2］。重組方（同時(shí)也是鄭百文最大的債權(quán)人）三聯(lián)集團(tuán)決定豁免鄭百文14.47億元的債務(wù)，該豁免金額形成鄭百文的資本公積后，再用來沖抵剩余的虧損。［3］如此一來，鄭百文的巨額累計(jì)虧損將完全消滅，凈資產(chǎn)也由負(fù)變正。由于長期以來的會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)中不用資本公積補(bǔ)虧，因此,這種頃刻間消除賬面虧損的新方式令會(huì)計(jì)專業(yè)人士瞠目結(jié)舌。［4］特別是，鄭百文此舉似乎給證券市場監(jiān)管者抑制上市公司財(cái)務(wù)重組努力以沉重一擊，消解了財(cái)政部緊急修改會(huì)計(jì)準(zhǔn)則、將債務(wù)重組收益從“計(jì)入利潤”

4、調(diào)整為“計(jì)人資本公積”的意義［5］。然而，資本公積補(bǔ)虧似乎于法有據(jù)。我國1993年《公司法》雖然沒有明確規(guī)定資本公積是否可以補(bǔ)虧，但第179條關(guān)于“公積金”用途的規(guī)定中包括了“彌補(bǔ)虧損”一項(xiàng)［6］。該條所使用的“公積金”這一籠統(tǒng)稱謂，理應(yīng)解釋為包括“資本公積金”在內(nèi)。這似乎頗讓法律人士感到尷尬。于是，XX年10月出臺(tái)的新《公司法》中赫然增加了“資本公積不得補(bǔ)虧”的禁令。從“彌補(bǔ)虧損”到“不得補(bǔ)虧”，我國《公司法》有關(guān)資本公積規(guī)則的急劇轉(zhuǎn)變卻未能象其他條款的修改那樣有充分的理論準(zhǔn)備。事實(shí)上，資本公積補(bǔ)虧作為廣義上的利潤分配范疇，涉及到公司法最核心的問題，即公司在商業(yè)決策上的自主

5、權(quán)與股東利益、債權(quán)人利益保護(hù)之間的平衡，同時(shí)又依賴于其自身獨(dú)特的會(huì)計(jì)邏輯。筆者曾撰文指出，“資本公積補(bǔ)虧”不是一個(gè)簡單的“是”或“非”的判斷問題，需要考慮資本公積的具體構(gòu)成形式，同時(shí)要把證券監(jiān)管的需求與公司法、特別是公司財(cái)務(wù)自身的邏輯區(qū)別開來。[7]1993年《公司法》的問題在于關(guān)于資本公積補(bǔ)虧的條款過于簡略，缺乏對(duì)實(shí)踐中公司財(cái)務(wù)運(yùn)作具體方式的關(guān)注。因此，無法為公司自主且合規(guī)的財(cái)務(wù)運(yùn)作提供指導(dǎo)，卻容易成為各種財(cái)務(wù)操縱手段的保護(hù)傘。從這一點(diǎn)看,修改后的《公司法》依舊簡單處理，只不過從“可以補(bǔ)虧”一躍而到“不得補(bǔ)虧”的另一個(gè)極端。這種處理方式或許滿足了證券市場監(jiān)管的一時(shí)之需，但是

6、如同一個(gè)陽光下的肥皂泡或者流沙上的城堡，看起來很美，卻無法獲得長久的生命力。在下文中，筆者將針對(duì)《公司法》修改過程中暴露出的對(duì)“資本公積”制度認(rèn)識(shí)上的盲點(diǎn)，從法律與會(huì)計(jì)的雙重視角對(duì)“資本公積補(bǔ)虧”問題進(jìn)行分析。一、資本公積補(bǔ)虧的基本含義及其約束條件一一技術(shù)層面的解析（一）資本公積補(bǔ)虧的基本含義就其基本屬性而言，資本公積是列在公司資產(chǎn)負(fù)債表中“所有權(quán)權(quán)益”項(xiàng)下的一個(gè)會(huì)計(jì)科目。它記錄公司的一類資金來源，其核心內(nèi)容是公司以超過股票票面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行股份所得的溢價(jià)款。［8］所謂“資本公積彌補(bǔ)虧損”則是一種會(huì)計(jì)處理程序，即將“資本公積”賬戶中的金額轉(zhuǎn)入因虧損而呈負(fù)數(shù)的“未分配利潤”

7、賬戶，在賬面上消除虧損，從而改善企業(yè)的財(cái)務(wù)報(bào)表數(shù)據(jù)。許多國家的《公司法》都明確承認(rèn)資本公積彌補(bǔ)企業(yè)虧損的作用，例如《日本商法》第289條第1款規(guī)定：“資本公積金或者盈余公積金，除彌補(bǔ)公司的虧損之外，不得使用?！绷硗?《德國股份法》也有相關(guān)規(guī)定。這里需要特別指出的是，雖然通常謂之“用資本公積補(bǔ)虧”，但并不存在實(shí)際的“使用資金”或“資金流出”之意。''資本公積”、“虧損”都是從企業(yè)的資金來源、而非實(shí)體資金角度來界定的概念，位于資產(chǎn)負(fù)債表的“權(quán)益”一方，與“資產(chǎn)”一方相對(duì)［9］。資本公積所代表的實(shí)體資金如果曾