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1、永坤推薦鄭成良：法律的定位：正義、程序與權(quán)利發(fā)表時間：2010-6-617:14:00閱讀次數(shù):732?????所屬分類：永坤推薦??法律的定位：正義、程序與權(quán)利??[按鄭成良教授的大作《法律的定位：正義、程序與權(quán)利》讀來令人眼睛一亮，大有醍醐灌頂之快。文章并不高深，通俗易懂，但是卻觸及當(dāng)代中國最為根本性的問題：對法律的態(tài)度。成良教授從實然的視角論證了中國法文化的特質(zhì)：暴力與強制，從應(yīng)然的角度闡明了法應(yīng)當(dāng)是正義，從法治的角度看法律當(dāng)高于一切，最后他指出：“法律工具主義很危險”，可謂切中時弊?，F(xiàn)在許多法律類的文章不是晦澀難懂就是附炎趨勢，令人生厭。成良教授的
2、大作給我以希望：他告訴我們，做了大官仍然可以保持學(xué)術(shù)良知。]?法律的定位：正義、程序與權(quán)利——鄭成良教授在紹興文理學(xué)院“風(fēng)則江大講堂”的講演作者:鄭成良日期:2010.06.05版次:8文匯報??所謂“法律的定位”，指的是在一個社會中，它的公民或者國民全體在心目中把法律置于何種地位，它是一個社會的法律觀或法律理念最核心的問題，對于法律制度的性質(zhì)、特點及其能否有效運作影響至深。12/12在健全的法律觀念中，法律不僅僅是工具，法律代表著我們的價值，代表著社會理想的一種生活狀態(tài)，代表著基本的道德倫理準(zhǔn)則，它是不允許放棄和背叛的，是不允許踐踏的，要不要執(zhí)行法律是不
3、允許討價還價的。講演者小傳鄭成良上海交通大學(xué)教授、副校長，教育部社會科學(xué)委員會委員，中國法學(xué)會法理學(xué)研究會副會長，中國法學(xué)會法學(xué)教育研究會副會長。曾任吉林大學(xué)法學(xué)院院長，吉林省高級人民法院副院長，最高人民法院政治部宣教部部長，國家法官學(xué)院院長等職。主要研究領(lǐng)域為法理學(xué)、司法制度與司法改革。所謂“法律的定位”，指的是在一個社會中，它的公民或者國民全體在心目中把法律置于何種地位，它是一個社會的法律觀或法律理念最核心的問題，對于法律制度的性質(zhì)、特點及其能否有效運作影響至深。一、實然之法的視角我國古代的人們是用“刑”、“法（灋）”、“律”這三個詞及其相應(yīng)的概念來對
4、法律予以定位的，即所謂三代為刑、春秋為法、秦后為律。它主要強調(diào)暴力，強調(diào)統(tǒng)一的約束。從中國古代的傳統(tǒng)來看，幾千年來一直到改革開放之前，作為個體的中國普通國民比較習(xí)慣于從法律是什么的角度來建立自己的法律觀，也就是說，更習(xí)慣于把法律的存在當(dāng)做一種既定的事實予以被動接受，較少從法律應(yīng)當(dāng)是什么的角度來做終極性的追問和思考。法律是什么？我國古代的人們是用“刑”、“法（灋）”、“律”這三個詞及其相應(yīng)的概念來對法律予以定位的，即所謂三代為刑、春秋為法、秦后為律。在鴉片戰(zhàn)爭之前，中國古代典籍極少使用“法律”這個詞，據(jù)考證，這個詞是在清末變法時期普遍啟用的，其中包含了一些新
5、的意蘊。先說“刑”。三代為刑，就是說在夏商周時期的話語體系中，主要用“刑”12/12來稱謂現(xiàn)在所說的法律。那么“刑”是個什么東西呢？查一下東漢時期的詞典《說文解字》，就可以看到其解釋：“刑”字是由兩個字構(gòu)成的，從“刀”從“開”，在意象上血淋淋的。《國語》上說“大刑用甲兵，其次用斧鉞；中刑用刀鋸，其次用鉆鉞；薄刑用鞭撲，以威民也?！币馑己芮宄?，法律就是暴力，是治民之具。在夏商周三代時期，對法律的定位就是“刑”，因此，當(dāng)時的法律不叫“夏法”、“商法”、“周法”，而是叫“夏刑”、“湯刑”和“呂刑”。我在吉林大學(xué)法律系讀法律專業(yè)本科時的一個農(nóng)村同學(xué)的經(jīng)歷，就很能說
6、明問題，他給我講過這樣一個故事。他說：“當(dāng)初我接到這個法律專業(yè)的錄取通知書之后，我的一個鄰居、一個老農(nóng)民，語重心長地對我說：‘孩子，你怎么學(xué)這個東西？學(xué)這個東西是缺德的?！睘槭裁催@個老者有這樣的意識呢？因為在他的觀念中，對法律的定位就是“用刀砍開”。所以一提到法律，就是專政、刀把子，就是手銬、腳鐐、劊子手、刑場、飛馳而過的警車等等，很可怕。到了春秋時期，“法”這個詞就更經(jīng)常地被使用了，所以叫“春秋為法”。當(dāng)然“刑”這個詞仍然保留了比較高的使用頻率，但是更多的是用“法”來稱謂現(xiàn)在所說的法律。“法”這個字最開始的寫法是“灋”。古體的“法”，從“水”，從“廌”
7、，從“去”。廌（zhì）是傳說中的一種獨角神獸，能知是非曲直，“觸不直而去之”。“法”字從“水”，古人的解釋是法要平之如水。為什么要造這樣一個字呢？我想是因為造這個“灋”字的時候正好趕上中華民族處于神明裁判時期，比較迷信。神明裁判是各個民族在法律初期都會經(jīng)歷的一個階段，中國還是較早地擺脫了神明裁判時期，擺脫得較晚的是誰呢？是歐洲人。歐洲人在中世紀(jì)（十五世紀(jì)以前）曾經(jīng)流行一種“決斗裁判”。那么這個決斗是怎么來的呢？決斗是一種裁判方式。如果這個案件真相不明，那么法官就會組織原告和被告在他面前打一架，誰打贏了誰就有理。因為當(dāng)時的人們認(rèn)為上帝肯定會照顧正義的一方。
8、我們造字時正好趕上了神明裁判，就把“廌”加上去了?！盀灐弊殖霈F(xiàn)后，
