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《外資收購國(guó)內(nèi)上市公司相關(guān)法律法規(guī)簡(jiǎn)析》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在行業(yè)資料-天天文庫。
1、外資收購國(guó)內(nèi)上市公司相關(guān)法律法規(guī)簡(jiǎn)析金杜律師事務(wù)所梁虹（本文寫作過程中，筆者與金杜律師事務(wù)所合伙人惠湄女士就相關(guān)法律問題進(jìn)行了深入的討論。在此特別感謝惠湄女士對(duì)筆者的幫助和指正） 近一年半以來，中國(guó)的證券市場(chǎng)正經(jīng)歷著歷史性的巨變，從股權(quán)分置改革到《證券法》、《公司法》的修訂，再到相關(guān)配套法規(guī)的一一出臺(tái)，關(guān)于證券市場(chǎng)革命的話語滲透到了市場(chǎng)的每一個(gè)角落，其改變制度本身的同時(shí)，也改變著人們的思維及行為方式。本文將從微觀的角度解構(gòu)變革中的外資收購上市公司的法律框架，以期在探求新法律法規(guī)影響的同時(shí)，感受整個(gè)革命的動(dòng)向?！ ∫酝赓Y收購上市公司法律環(huán)境概述 外資收
2、購中國(guó)上市公司肇始于1995年8月的北旅事件，當(dāng)時(shí)的北京北旅將其持有的北旅股份約4000多萬股的法人股以協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式轉(zhuǎn)讓給了日本五十鈴自動(dòng)車株式會(huì)社和伊藤忠商事株式會(huì)社。然而，這一事件引發(fā)了政府對(duì)于外資收購法律環(huán)境的思考，外資對(duì)上市公司的收購自此被雪封。在這種情況下，外資只能另辟蹊徑，選擇由上市公司定向增發(fā)B股等方式（如：江鈴汽車股份有限公司分別于1995年和1997年向福特汽車公司進(jìn)行定向增發(fā)，使得福特汽車公司成為江鈴汽車股份有限公司的第二大股東），取得上市公司股東的地位?！ ‰S著中國(guó)對(duì)外資的不斷開放，自2002年起，一系列涉及外資收購上市公司股份的規(guī)
3、定被公布，其中主要包括中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2002年10月頒布的《上市公司收購管理辦法》、中國(guó)證監(jiān)會(huì)、財(cái)政部、原國(guó)家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)（“國(guó)家經(jīng)貿(mào)委”）于2002年11月聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國(guó)有股和法人股有關(guān)問題的通知》、中國(guó)證監(jiān)會(huì)、中國(guó)人民銀行于2002年11月發(fā)布的《合格境外機(jī)構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理暫行辦法》、原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、財(cái)政部、國(guó)家工商行政管理總局、國(guó)家外匯管理局于2002年11月聯(lián)合發(fā)布的《利用外資改組國(guó)有企業(yè)暫行規(guī)定》以及商務(wù)部及國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)（“國(guó)資委”）于2004年1月聯(lián)合發(fā)布的《上市公司國(guó)有股向外國(guó)投資者及外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓申報(bào)
4、程序有關(guān)問題的通知》等。值得注意的是，原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、財(cái)政部、國(guó)家工商行政管理總局（“國(guó)家工商局”）、國(guó)家外匯管理局（“國(guó)家外管局”）還曾于2003年1月聯(lián)合發(fā)布了《外國(guó)投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》（“《并購管理辦法》”），但隨后不久，在前述四部委的一個(gè)聯(lián)合通知中，明確排出了這個(gè)規(guī)定在外資收購上市公司中的適用?！ ≈链?，外資收購境內(nèi)上市公司的法律框架已基本建立，外資可以通過協(xié)議收購目標(biāo)公司非流通股、通過合格境外機(jī)構(gòu)投資者（QFII）購買流通A股以及直接購買流通B股的方式收購境內(nèi)上市公司，當(dāng)然，前提是收購符合中國(guó)有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策。而第一個(gè)吃到螃蟹的外國(guó)投資
5、人是華潤(rùn)輕紡（集團(tuán)）有限公司。2003年2月，中國(guó)華潤(rùn)總公司與華潤(rùn)輕紡（集團(tuán)）有限公司簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，中國(guó)華潤(rùn)總公司將其持有的華潤(rùn)錦華股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給華潤(rùn)輕紡（集團(tuán)）有限公司。該股權(quán)轉(zhuǎn)讓分別獲得了財(cái)政部、原經(jīng)貿(mào)委和商務(wù)部的批準(zhǔn)以及中國(guó)證監(jiān)會(huì)的關(guān)于全面要約收購義務(wù)的豁免，成為北旅事件后首例外資直接收購并控股上市公司成功的案例。 革命帶來了什么？ 打響革命第一炮的是股權(quán)分置改革。股權(quán)分置是中國(guó)證券市場(chǎng)的特有現(xiàn)象，其存在扭曲了中國(guó)資本市場(chǎng)的定價(jià)機(jī)制，使上市公司治理缺乏共同的利益和基礎(chǔ)，妨礙了資本的自由流動(dòng)。為解決這一問題，中國(guó)政府決定從2005年起對(duì)證券市場(chǎng)
6、進(jìn)行股權(quán)分置改革，改革的目標(biāo)是要把占據(jù)證券市場(chǎng)三分之二的非流通股變?yōu)榱魍ü?，使未來中?guó)證券市場(chǎng)的所有股票可以完全自由地在證券交易所上市流通，為資本市場(chǎng)其他各項(xiàng)改革和制度創(chuàng)新創(chuàng)造條件?！ 」蓹?quán)分置改革必將對(duì)整個(gè)上市公司收購體制及監(jiān)管模式產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響，而其中最為直接的影響在于它改變了現(xiàn)行外資收購的方式及收購客體的種類。由于中國(guó)政府對(duì)外資進(jìn)入A股市場(chǎng)一直采取非常謹(jǐn)慎的態(tài)度，外國(guó)投資者一直沒有合法持有A股的資格。至股權(quán)分置改革之前，唯一的開口就是通過QFII持股。在這種情況下，外資收購多是通過協(xié)議收購非流通股的方式來完成，這一方法的另一個(gè)優(yōu)點(diǎn)則是收購成本較低，因
7、為非流通股轉(zhuǎn)讓的定價(jià)一般以每股凈資產(chǎn)值為基礎(chǔ)，這遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于二級(jí)市場(chǎng)流通股的價(jià)格。然而，股權(quán)分置改革可謂是這種收購方式的終結(jié)者，原因很簡(jiǎn)單，改革完成后由于不再存在非流通股，外國(guó)投資者對(duì)于市場(chǎng)上除B股以外的其它所有股份而言，成為了不適格的投資人。 為解決這一尷尬局面，商務(wù)部、中國(guó)證監(jiān)會(huì)、國(guó)家稅務(wù)總局、國(guó)家工商局、國(guó)家外管局以前所未有的速度聯(lián)合簽署并于2005年12月31日頒布了《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》（“《戰(zhàn)略投資辦法》”），將看似已對(duì)外國(guó)投資者扣緊的A股市場(chǎng)的大門，又重新打開了一些?！稇?zhàn)略投資辦法》的適用范圍很明確，即：其僅適用于對(duì)已完成股權(quán)
8、分置改革的上市公司和股權(quán)分置改革后新上市公司的外國(guó)戰(zhàn)略投資。而外國(guó)
