《沖突法的一般問題》PPT課件

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1、第八章沖突法的一般問題法定繼承適用被繼承人死亡時住所地法。法律行為的方式適用于行為完成地法的法律，也可適用于調(diào)整行為效力的法律法院地塞耶斯訴國際海上鉆探公司案原告是一個英國人，受雇于被告，一家荷蘭公司，在位于尼日利亞的鉆井臺上工作。雇傭合同規(guī)定，原告有權(quán)加入被告公司的“喪失能力賠償方案”，以便在發(fā)生工傷事故時能得到賠償?？墒窃摲桨柑峁┑馁r償排除了雇主的責(zé)任：其中的免責(zé)條款旨在免除任何其他的救濟(jì)。后來，由于原告同事的過失，原告受了工傷，于是，請求英法院發(fā)出令狀，以便得到補(bǔ)償。依荷蘭的立法，免責(zé)條款有效，而依英國法，條款無效。原告提出侵權(quán)，相關(guān)規(guī)則

2、“適用與當(dāng)事人和侵權(quán)行為具有最重要聯(lián)系的國家的法律”被告答辯，合同糾紛，相關(guān)規(guī)則”適用與合同有最密切聯(lián)系的法律“識別概念在適用沖突規(guī)范時，依一定的法律觀念，對有關(guān)的事實構(gòu)成作出“定性”或“分類”，將其歸入一定的法律范疇，或?qū)τ嘘P(guān)的沖突規(guī)范所使用的法律名詞進(jìn)行解釋，從而確定應(yīng)援用哪一沖突規(guī)范的認(rèn)識過程。從本質(zhì)上說，識別是一個法律認(rèn)識過程。識別沖突及產(chǎn)生原因指由于法院地國與有關(guān)外國法律對同一事實構(gòu)成作出不同的分類，采用不同國家的法律觀念進(jìn)行識別就會導(dǎo)致適用不同的沖突規(guī)范和不同的準(zhǔn)據(jù)法的結(jié)果。原因不同國家對同一事實賦予不同的法律性質(zhì)，因而可能援引不同

3、的沖突規(guī)范。安東夫人繼承亡夫遺產(chǎn)案不同國家往往把具有相同內(nèi)容的法律問題分配到不同的法律部門中去，如時效。不同國家對同一問題規(guī)定的沖突規(guī)范具有不同的含義。如對動產(chǎn)、不動產(chǎn)。不同國家有時有不同的法律概念或獨(dú)特的法律概念。案例二如占有時效我國沒有，只有訴訟時效實踐中常需要識別的問題（一）時效和舉證責(zé)任是程序問題還是實體問題（二）對已亡配偶的財產(chǎn)請求權(quán)是夫妻財產(chǎn)問題還是繼承問題（三）某種行為是違約行為還是侵權(quán)行為（四）妻之撫養(yǎng)請求權(quán)應(yīng)適用夫妻財產(chǎn)法的規(guī)定還是適用夫妻身份法的規(guī)定（五）無人繼承動產(chǎn)是無主財產(chǎn)的占有問題還是繼承問題（六）父母對未成年子女婚姻

4、之同意是結(jié)婚能力問題還是結(jié)婚形式問題安東夫人繼承亡夫遺產(chǎn)案安東夫婦均系馬耳他籍人，在馬耳他結(jié)婚后于1870年移居到當(dāng)時法屬阿爾及利亞，安東先生在阿爾及利亞購置了土地，并于1889年去世。安東夫人根據(jù)馬耳他法律在阿爾及利亞向安東先生遺產(chǎn)管理人巴特魯提起訴訟，要求享有夫妻共同財產(chǎn)的一半和死者遺產(chǎn)土地的1/4用益權(quán)。按法國沖突法規(guī)定：配偶權(quán)利依結(jié)婚時當(dāng)事人住所地法，不動產(chǎn)繼承依物之所在地法法國法律：未亡配偶可以繼承人（繼承權(quán)）身份取得遺產(chǎn)，但不能取得亡夫不動產(chǎn)的收益馬耳他法律：未亡配偶可以配偶身份（配偶權(quán)）既可以取得遺產(chǎn)，也可取得1/4不動產(chǎn)收益最后

5、，阿爾及利亞及法國最高法院都認(rèn)定安東夫人的請求屬配偶權(quán)，最終適用馬爾他法，判決其取得1/4用益權(quán)。案例一戈恩夫人和奧波哈莫夫人是母女，都是德國人，且在德國有住所，但居住在英國，二人死于二戰(zhàn)期間，在德國對倫敦的一次空襲中喪身。如女兒死于母親之前，則有權(quán)繼承其遺產(chǎn)，但依據(jù)事實不能確定順序。英、德法對于推定死亡的規(guī)定不同，英1925《財產(chǎn)法》第184條規(guī)定：如數(shù)人一起死亡而無法判斷誰先死，在處理與財產(chǎn)有關(guān)的問題時，應(yīng)推定年輕的后死，德國民法卻規(guī)定是同時死亡。英法院先對英國法中關(guān)于推定死亡制度是程序性還是實體性問題進(jìn)行識別，如是實體性問題繼承依死者住所

6、地法，德國法，排除英國法適用。而如認(rèn)定程序，應(yīng)適用法院地法。最終以法院地法為依據(jù)識別推定為實體性問題適用德國法。案例二1939，德國一女子生下一非婚生子后，與一埃及人結(jié)婚，結(jié)婚時此埃及人在身份官員面前表示他是該非婚生子的父親，而該孩子卻主張無血緣關(guān)系，訴諸法院要求確認(rèn)父子關(guān)系不存在。依德國法，準(zhǔn)正或收養(yǎng)應(yīng)適用收養(yǎng)人的本國法，埃及法。而埃及法規(guī)定：某人如認(rèn)領(lǐng)血統(tǒng)不明的子女為其子女，只要有此項表示即確立父子關(guān)系，至于是否需在有關(guān)行政官員面前為表示以及子女是否同意在所不問。而德國準(zhǔn)正則不同，法院解釋德國民法上無埃及法上這一制度，解釋為“類似收養(yǎng)”的行

7、為，但德國民法規(guī)定，如生父或收養(yǎng)人為外國人，而子女是德國人，準(zhǔn)正或收養(yǎng)須有子女同意，最后以法定條款欠缺為由否定了父子關(guān)系的存在。解決識別沖突的方法法院地法說以法院地國家的實體法作為識別標(biāo)準(zhǔn)理由：沖突規(guī)范所使用的名詞或概念只能依照其所屬國家的法律；法院熟悉自己國家的法律概念；識別是適用沖突的先決條件。反對的理由：會導(dǎo)致按其性質(zhì)本應(yīng)適用外國法而得不到適用。若法院地法中如果沒有被識別對象的法律制度時如何解決。提出“新法院地法說”準(zhǔn)據(jù)法說用來解決爭議問題的準(zhǔn)據(jù)法，同時就是對爭議問題的性質(zhì)進(jìn)行識別的依據(jù)。會陷入惡性循環(huán)分析法學(xué)和比較法說按分析法學(xué)的原則和

8、在比較法研究基礎(chǔ)上形成的一般法律原則來進(jìn)行。但各國普遍適用的一般法律原則并不多。個案識別說依適用沖突法的目的進(jìn)行識別無統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)折衷說功能定性說兩級識別