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1、法理學讀書筆記——讀《法律的概念》有感哈特，猶太人，英國法理學家，新分析實證主義法學創(chuàng)始人。他先后在牛津大學學習古代史、哲學和法律。以哈特為首的新分析法學是第二次世界大戰(zhàn)后形成和發(fā)展起來的，是現(xiàn)代西方分析實證主義法學中影響最大的一個派別。在淺讀了這本書后，我對本書內(nèi)容有了一個大致了解。第一，對法律“命令說”的批評。在本書第一章，哈特就提出了“什么事法律”這個問題，緊接著從批評奧斯丁的法律命令說開始建立自己的關于法律的概念。哈特首先談到命令的多樣性，命令這個概念與權威有極強固的聯(lián)系，他遠比強盜的威脅為后盾的命令更接近
2、于法律。由于命令和法律中都帶有這種權威性因素，所以這將很容易給法律概念的正確闡釋帶來障礙。概括起來，哈特認為法律命令說的主要缺點是:這一定義似乎僅適用于刑法，刑罰是以刑法作為后盾，命令或制止一定行為的法律?，F(xiàn)代國家的法律并不僅僅止于刑法，出了規(guī)定人們應從事或不從事一定行為的法律外，還有授予各種公私權利的法律。哈特對“主權者”進行了分析。就法律的產(chǎn)生方式而言，既有立法者的制定法，也有被承認的習慣法，它并不是以明文規(guī)定的形勢產(chǎn)生的，并不屬于主權者有命令的主權范疇。哈特認為，有效的法律制度的基本特征，不是人民一般地服從法
3、律，而是他們感到有義務服從法律。一個人被迫做某事不是有義務服從法律，而是他們感到有義務服從法律的必須條件。因此，為了用義務的概念去服從法律，就需要一個新的開端，人們必須使用“規(guī)則的概念”去解釋法律。第二，法是第一性規(guī)則和第二性規(guī)則的結合。所謂第一性規(guī)則就是指社會成員規(guī)定義務、責任的規(guī)則，它要求人們做出一定的行為或者不作出一定的行為，而不管人們是否愿意與否。例如刑法的規(guī)則規(guī)定禁止殺人、搶劫。所謂第二性規(guī)則就是指那些授予權力的規(guī)則。例如規(guī)定國會怎樣組成和怎樣立法的規(guī)則，執(zhí)行遺囑或簽訂合同的規(guī)則等等。哈特認為，社會規(guī)則起
4、源于要求維持社會生活的社會壓力，這種社會壓力形成鎖鏈式的約束力使得人們有一種不得隨心所欲行事的義務。為了進一步澄清這兩類規(guī)則的結合關系以說明法律體系的特征，哈特設想了一個沒有立法機關、沒有法院、沒有官員的社會里存在的缺陷。在那里，社會控制的唯一手段是第一性規(guī)則，即設定義務的規(guī)則。哈特認為，僅僅是那些依靠血親關系、共同感受和共同信仰聯(lián)系在一起的小型而簡單的原始社會，才能依靠這種社會控制方式生存。他還指出，一個法律制度的存在必須具備兩個最低限度的條件：一個是說凡是按照最終承認規(guī)則而有效地一切規(guī)則，必須一般地被遵守;另一
5、個是說這一制度中的第二性規(guī)則，必須由國家機關官員當作公務行為的共同準則而有效地接受。第三，對法律規(guī)則的內(nèi)在觀點和外在觀點。哈特認為，只要有規(guī)則存在的地方，就會有對規(guī)則的不同看法和態(tài)度，這就是對法律規(guī)則的內(nèi)在觀點和外在觀點。內(nèi)在觀點即持有這種觀點的人接受這種法律規(guī)則，并以此作為指導。外在觀點是說持有這種觀點的人，他本人并未接受這種規(guī)則，卻觀察這些規(guī)則。他進一步指出，這兩種以不同觀點對待法律的人，對法律規(guī)則的表達方式也不同。一個社會中往往存在著兩種人之間的對抗關系。一種人接受法律規(guī)則并以此作為自己行為的指導，自愿維護法
6、律規(guī)則并按照法律規(guī)則來評價自己或他人的行為;另一種人拒絕這種法律規(guī)則，僅從外在觀點出發(fā)作為可能導致懲罰的一種跡象采取關心這些規(guī)則。第四，法律和道德。哈特反對奧斯丁的法律命令說，主張“法律制度的中心”或“法理學科學的關鍵”在于他所提出的“第一性規(guī)則和第二性規(guī)則的結合”。哈特的學說雖然仍然堅持法律實證主義的基本立場，但卻又傾向于靠攏自然法學說。他對法律和道德關系的一個基本論點是：任何法律都會都會受到一定社會集團傳統(tǒng)道德或個人的、超過流行道德水平的、更開朗道德觀點的影響。他還指出，法律是外在的東西，道德是內(nèi)在的東西。在法
7、律上，不能因違反法律而解除其法律責任，但在道德上，確實可以找到免去責任的理由。哈特認為，每種法律制度都要受到社會道德和廣泛道德的影響，這種道德影響或者通過立法明顯地表現(xiàn)出來，或者通過司法判決潛移默化地起作用。他在堅持法律實證主義的基本立場的同時，承認執(zhí)法時的正義性和法律與道德的相互滲透性。第五，最低限度內(nèi)容的自然法。這一理論的大體內(nèi)容是：人的目的是生存。我們所關心的是為著繼續(xù)生存的社會調整，而不是自殺俱樂部的社會調整。根據(jù)人性以及人類生存世界的事實的明顯判斷，也即公理，就必須有某些行為規(guī)則，他們構成了一個社會的法律
8、和道德的共同因素。第六，廣義的狹義的法律概念。哈特認為，對法律和道德之間關系的不同理解，往往體現(xiàn)在對以下事實的爭論上，怎樣看待一個在法定形式下制定的，但在道德上卻是不正義的、邪惡的法律。他認為廣義的法律概念勝過狹義的法律概念。因為前一概念能幫助我們看到法律問題的復雜性和多樣性，狹義的法律概念卻使我們對這些問題視而不見。在遇到官方權利被濫用的情況下，人們必須認
