論約定競業(yè)禁止義務(wù)【文獻(xiàn)綜述】

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1、畢業(yè)論文（設(shè)計(jì)）文獻(xiàn)綜述題目：論約定競業(yè)禁止義務(wù)專業(yè)：法學(xué)一、前言部分（一）寫作目的約定競業(yè)禁止是指為了保護(hù)用人單位的合法商業(yè)利益而與掌握著或者可能掌握著用人單位商業(yè)利益的勞動(dòng)者通過簽訂競業(yè)禁止協(xié)議，規(guī)定這類勞動(dòng)者在任期內(nèi)和離任后一段時(shí)間和一定地域范圍內(nèi)，不得自己從事原用人單位的業(yè)務(wù)或者與原用人單位有競爭關(guān)系的同類業(yè)務(wù)，也不得到經(jīng)營同類業(yè)務(wù)或者與原用人單位的業(yè)務(wù)有競爭關(guān)系的用人單位任職，在競業(yè)禁止協(xié)議規(guī)定的期限內(nèi)，用人單位將給予這類勞動(dòng)者一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。由此可知，約定競業(yè)禁止義務(wù)猶如一把雙刃劍。一方面，競

2、業(yè)禁止協(xié)議著重保護(hù)用人單位的合法商業(yè)利益，對于市場競爭也有一定程度上的調(diào)劑作用。另一方面，這將不可避免的限制簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的勞動(dòng)在離任后本該擁有的勞動(dòng)權(quán)利，導(dǎo)致這些勞動(dòng)者離任后再就業(yè)的困難重重；同時(shí)，也會(huì)阻礙社會(huì)人才的流動(dòng)和社會(huì)的發(fā)展。在實(shí)踐中，法院在審理與競業(yè)禁止協(xié)議有關(guān)的案件時(shí)往往難以達(dá)到商業(yè)利益以及市場競爭秩序和勞動(dòng)者勞動(dòng)權(quán)等權(quán)利的平衡，對于競業(yè)禁止協(xié)議的時(shí)間、地域范圍、領(lǐng)域范圍、主體、商業(yè)利益是否正當(dāng)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償額等等問題的認(rèn)定，不具有一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，違背了司法裁判的確定性，使得勞動(dòng)者對于如何簽訂

3、合理的競業(yè)禁止協(xié)議產(chǎn)生不少的疑惑。對于競業(yè)禁止協(xié)議存在的一系列問題，論文會(huì)在總結(jié)國內(nèi)外與競業(yè)禁止協(xié)議有關(guān)的文獻(xiàn)資料的基礎(chǔ)上，深入的剖析競業(yè)禁止協(xié)議存在及可能存在的問題，最終總結(jié)出解決這些問題的辦法，以期對將來的立法、司法實(shí)踐有所幫助。（二）有關(guān)概念競業(yè)禁止，又稱競業(yè)限制或者競業(yè)避讓，是指根據(jù)法律規(guī)定或者根據(jù)雙方當(dāng)事人簽訂的競業(yè)禁止協(xié)議的約定，義務(wù)人在任期內(nèi)或者離任后一段時(shí)間內(nèi)，在特定的地域范圍內(nèi)，不得從事與權(quán)利人相同、相似或者存在競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)以獲得經(jīng)濟(jì)利益的業(yè)務(wù)。按照這一概念，競業(yè)禁止可以分為約定競業(yè)禁

4、止和法定競業(yè)禁止。約定競業(yè)禁止的概念在上文中已說明，而所謂法定競業(yè)禁止是指法律明文規(guī)定的一定的義務(wù)人不得從事與其有一定競爭關(guān)系的主體具有競爭關(guān)系業(yè)務(wù)的行為。法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止所限制存在各自的特征，兩者的不同點(diǎn)比較明顯，主要體現(xiàn)在競業(yè)禁止義務(wù)的來源、主體是否特定、內(nèi)容的區(qū)別、作用或者保護(hù)的利益不同等方面。（三）綜述范圍論文通過對發(fā)表在《全國中文核心期刊》、《山東審判》、《商場現(xiàn)代化》、《中共四川省委黨校學(xué)報(bào)》、《吉林工商學(xué)院學(xué)報(bào)》、《中國勞動(dòng)》、《學(xué)術(shù)論壇》、《法學(xué)論壇》、《電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)》、《商業(yè)時(shí)

5、代》、《商業(yè)現(xiàn)代化》等期刊上的研究論文以及一些廈門大學(xué)、華東政法大學(xué)、華中師范大學(xué)、蘇州大學(xué)、復(fù)旦大學(xué)、東北財(cái)經(jīng)大學(xué)、對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)等名校的碩士博士論文，進(jìn)行分析和研究，并從中得出自己對于約定競業(yè)禁止義務(wù)的全新理解。（四）有關(guān)爭論焦點(diǎn)鑒于競業(yè)禁止協(xié)議本身的兩面性和復(fù)雜性以及其影響的廣泛性，學(xué)界人士對于敬業(yè)禁止義務(wù)的看法層出不窮，解決這一問題的方案也是見仁見智。但是事實(shí)上，爭論的最終焦點(diǎn)莫過于是否應(yīng)當(dāng)規(guī)定競業(yè)禁止義務(wù)以及如何建立用人單位合法商業(yè)利益和勞動(dòng)者應(yīng)受法律保護(hù)的合法權(quán)益之間一種相對平衡關(guān)系。只不過

6、如果詳細(xì)的將主要爭論點(diǎn)展開，更多的爭論將會(huì)涌現(xiàn)出來。本文也將會(huì)得出個(gè)人認(rèn)為比較合理的解決方法。二、主體部分（一）約定競業(yè)禁止的由來競業(yè)禁止作為一種法律制度，它最早規(guī)定在民法的代理制度中，當(dāng)時(shí)規(guī)定這一制度的主要目的在于用法律防止代理人損害被代理人的合法利益。例如，德國《聯(lián)邦最高法院民事判挾匯編》第42卷的第59、69頁通過判例規(guī)定：商業(yè)代理人在代理契約的有效期內(nèi)，不得代表其委托人的競爭對手進(jìn)行活動(dòng)。由于資本主義經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展，代理制度的適用主體由代理人擴(kuò)至經(jīng)紀(jì)人、合伙人，然后發(fā)展至現(xiàn)代企業(yè)、公司中的董事、經(jīng)

7、理、高級管理人員及商業(yè)輔助人。由于代理制度的適用范圍不斷擴(kuò)大，競業(yè)禁止制度也相應(yīng)的已擴(kuò)及公司法中的董事、經(jīng)理、高級管理人員以及商業(yè)輔助人制度中。時(shí)至今日，隨著社會(huì)的發(fā)展，競業(yè)禁止的適用范圍進(jìn)一步擴(kuò)大，用人單位中可能觸及商業(yè)秘密的人，包括高級研究開發(fā)人員、技術(shù)人員、高級管理人員、重要崗位的操作人員、市場計(jì)劃和銷售人員、財(cái)會(huì)人員、秘書甚至是保安人員都可能會(huì)受此限制。伴隨著代理制度的發(fā)展，競業(yè)禁止制度產(chǎn)生了廣義的競業(yè)禁止和狹義的競業(yè)禁止。廣義的競業(yè)禁止，作為一項(xiàng)法律上的制度，并不限于商業(yè)秘密的保護(hù)，而是指對與權(quán)

8、利人有特殊關(guān)系之人的特定競爭行為的禁止，即權(quán)利人有權(quán)要求與其具有特定民事法律關(guān)系的特定人不為與自己有競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)行為。它是現(xiàn)代公司在市場經(jīng)濟(jì)的復(fù)雜多樣的競爭關(guān)系中確保自身合法權(quán)益不受侵害的一種行之有效的手段。在競業(yè)禁止這一法律關(guān)系中，權(quán)利人享有請求權(quán)，可以請求義務(wù)人不為特定的競業(yè)限制行為；義務(wù)人承擔(dān)的是一種不作為的義務(wù)。狹義上的競業(yè)禁止專門是指商業(yè)秘密保護(hù)中的競業(yè)禁止，是用人單位對董事、經(jīng)理、職員等采取的以保護(hù)用人單位合法商