憲法 憲憲法 憲法學 憲法理論的應用

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1、AthesissubmittedtoXXXinpartialfulfillmentoftherequirementforthedegreeofMasterofEngineering憲法憲法學憲法理論　　長期以來，“憲法學”一直是各大學法學院系的必修課程?！皯椃▽W”究竟是什么?翻翻今日中國的各種憲法教科書，其內容大致相同;了解一下今日中國的“憲法學”教學，其課堂講授又各行其是。因此，認真界定一下“憲法學”的內涵和范圍，對于我們完成“憲法學”課程的教學任務是有助益的。　　一　　“憲法學”一詞中的“學”，既指“學問”，也指“學科”。“學問”是指正確反映客觀知識

2、的系統(tǒng)的基本理論，而“學科”是指按學科性質劃分的門類，包括該學科的系統(tǒng)的基本知識。解釋作為“學問”的“憲法學”，必須了解什么是憲法，因為憲法的具體內容是構成“憲法學”的“系統(tǒng)知識”;憲法為什么要規(guī)定這些內容而不規(guī)定那些內容，則是關于憲法的理論。解釋作為“學科”的“憲法學”也必須了解什么是憲法，因為憲法的范圍是“憲法學”這門學科區(qū)別于其他學科的界線。對憲法內涵和范圍的理解不同，會產(chǎn)生不同的“憲法學”(當然既包括憲法學科的知識內容，也包括憲法理論的內容)。什么是憲法?“憲法”一詞是一個含有歧義的名詞。中文“憲法”一詞有兩種指稱，一是中國的舊名詞，系指“典章”

3、，與今人所稱的“法律”、“法規(guī)”大致相當;另一種為今日的指稱，系依據(jù)西文constitutio(拉丁文，指“組織”、“規(guī)定”、“確立”的意思)、constitution(英文，指“構造”、“政體”、“憲法”的意思)和verfssung(德文，指“憲法”、“狀態(tài)”的意思)等詞轉譯而來，不再指稱一般法律、法規(guī)。雖然如此，在今日的用語中，“憲法”一詞仍有多種含義。一般認為，憲法有實質意義和形式意義之分;有的學者還認為憲法有“立憲意義上”的憲法。1形式意義上的憲法是指可以用“憲法”來稱呼的“成文”法律文本;實質意義上的憲法是指有某種特定內容的法，無關乎“成文”或

4、“不成文”。而立憲意義的憲法則是基于自由主義而制定的國家基本法，它主要指18世紀末期近代市民革命時代，以限制專制權力來保障人民權利的立憲主義思想為基礎的憲法。本文將上述解釋盡量擴大和具體化，認為今日指稱的憲法應該包括法律規(guī)則、超法律規(guī)則和高級法(higherlaw)?！　∽鳛榉梢?guī)則的憲法，用來表示一個國家的整個政治制度(即所謂的根本政治制度)、表示建立和調整或管理政府(即政府運行的憲法規(guī)范)、表示保障人民權利和自由的規(guī)則的總和。它包括：1、制定法，它們是各國的成文憲法文本、憲法性文件及各類組織機構法。成文憲法文本有較為固定的結構，包括序言和章節(jié)條款。序

5、言用以表明國家創(chuàng)立的由來、制憲的根本指導思想，是憲法解釋的基礎。序言不同于憲法條文，不是具體的憲法規(guī)范，具有綱領性的特點，但它也是憲法的一個組成部分，具有普遍的法律效力。憲法正文一般都是憲法規(guī)范。憲法規(guī)范既具有法律規(guī)范的一般特征，也具有不同于法律規(guī)范的具體特征。憲法規(guī)范是一國法律體系(法律規(guī)范集)中的最高規(guī)范，在實證法上，具有淵源性。憲法規(guī)范的邏輯結構不一定完全具備“假定、違法行為和法律后果”三個部分。許多憲法規(guī)范沒有制裁部分，須依靠其他法律規(guī)范所規(guī)定的制裁加以保證。憲法性文件通常指沒有成文憲法的國家所采用的憲法“文本”形式。在這種情況下，一國憲法由一系

6、列憲法性文件和憲法慣例組成，這些憲法性文件既有具有憲法性質的歷史文件，也有具有憲法內容的議會制定法。憲法性文件還可指在正式憲法制定之前，具有與憲法相等的效力的法律文件，通常由臨時性的代表機構制定，起著臨時憲法的作用。在內容上，沒有成文憲法文本那樣嚴格和規(guī)范。它往往是制定正式憲法的基礎。各類組織機構法是指專門規(guī)定某類國家機構的地位、構成、任期、職權和活動原則的法律。即是說，它們是組織政府機構的法律。它們是依據(jù)憲法而制定的，因此，它們是具有憲法性質的法律。憲法和組織法的區(qū)別在于：憲法是用來確認機構建立以及指導政府活動的一般性規(guī)則，而組織法是具體地調整政府機構

7、內部設置及其活動的法律。22、判例，它們是憲法法院(大陸法系國家)和普通法院(英美法系國家)在違憲審查中形成的、涉及憲法內容的憲法原則和規(guī)則?！　∽鳛槌梢?guī)則的憲法，主要是指憲法慣例(習慣、常規(guī)、諒解)。憲法慣例是非正式法律，在憲法文本和修正案中均沒有明文規(guī)定，當然也不具有法律的一般特征，不為任何強制機構所執(zhí)行。即是說，如果有人違反，法院也不能宣布其違憲。但在法治國家，從事政治的人物都能遵守。如不遵守，勢必失去政治前途。憲法慣例，在政治人物的心目中，與法律一樣有效，甚至高于立法者和執(zhí)法者，高于執(zhí)政黨和在野黨，是共守共信的通則。3憲法慣例是改變和補充憲法

8、的一種有效方法。它也是立憲和立法的基礎。憲法慣例的存在及意義可分為三類：1、憲法