并購(gòu)重組：增資并購(gòu)的談判要點(diǎn)

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1、并購(gòu)重組：增資并購(gòu)的談判要點(diǎn)增資并購(gòu)實(shí)際是投資公司通過(guò)與目標(biāo)公司存續(xù)股東的合資過(guò)程實(shí)現(xiàn)的并購(gòu)，因此，增資并購(gòu)談判的主要內(nèi)容為合資談判的內(nèi)容。但是增資并購(gòu)談判的內(nèi)容不完全等同于一般合資談判的內(nèi)容，這是因?yàn)橐话愫腺Y是貨幣與貨幣的合作（非貨幣出資也要折價(jià)為貨幣），而增資是貨幣和資本的合作，資本是有價(jià)值積累功能的，其價(jià)值積累可以是正數(shù)，也可以是負(fù)數(shù)，因此需要給資本作價(jià)。雖然增資并購(gòu)談判的內(nèi)容不同于受讓股權(quán)的并購(gòu)，但是前面討論的關(guān)于受讓股權(quán)并購(gòu)的基本問(wèn)題對(duì)增資并購(gòu)仍然適用，如盡職調(diào)查、計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日、目標(biāo)公司監(jiān)管期間、或然負(fù)債目標(biāo)公司股東的賠償責(zé)任、目標(biāo)公

2、司的重組、投資公司的持股比例、目標(biāo)公司管理權(quán)移交、反壟斷審查等。下面我們討論除這些以外的增資并購(gòu)的談判要點(diǎn)。一、投資公司的持股比例投資公司對(duì)目標(biāo)公司的持股比例一定會(huì)成為增資并購(gòu)談判的一項(xiàng)重要內(nèi)容，因?yàn)橥顿Y公司對(duì)目標(biāo)公司的增資不僅是為了解決目標(biāo)公司對(duì)資金的需求，更重要的是通過(guò)增資實(shí)現(xiàn)對(duì)目標(biāo)公司的控制。如果增資后投資公司不能控制目標(biāo)公司，只是目標(biāo)公司的一個(gè)小股東，那么從原則上來(lái)說(shuō)就不是企業(yè)并購(gòu)，而是一般意義上的投資。投資公司應(yīng)當(dāng)在談判中與目標(biāo)公司的股東或股東代表就增資后投資公司持有目標(biāo)公司的股份比例協(xié)商一致，并將其載入增資協(xié)議中。二、投資公司的投

3、資額在投資公司的持股比例確定之后，投資公司向目標(biāo)公司的投資額應(yīng)當(dāng)是多少呢？這個(gè)問(wèn)題不僅是增資并購(gòu)談判的重要內(nèi)容，而且也是增資并購(gòu)談判的難點(diǎn)問(wèn)題。從理論上說(shuō)，目標(biāo)公司已經(jīng)成立并有經(jīng)營(yíng)時(shí)，無(wú)論是目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)得好，還是經(jīng)營(yíng)得不好，由于資本的價(jià)值積累功能，投資公司的增資出資都不可能與目標(biāo)公司股東的出資等值對(duì)價(jià)，就是說(shuō)投資公司對(duì)目標(biāo)公司出資1元錢(qián)所獲得的對(duì)目標(biāo)公司的股權(quán)與目標(biāo)公司其他股東原始出資的1元錢(qián)所獲得的對(duì)目標(biāo)公司的股權(quán)不可能相等，就好比股票的價(jià)格可能高于發(fā)行價(jià)也可能低于發(fā)行價(jià)。投資公司要想獲得與目標(biāo)公司原股東相同的股份，其出資額可能高于目標(biāo)公司

4、原股東的出資額，也可能等于目標(biāo)公司原股東的原始出資額，但不能低于目標(biāo)公司原股東的出資額。那么，如何確定投資公司的出資與目標(biāo)公司股東原始出資的比價(jià)呢？（或者說(shuō)在確定了投資公司在增資后持有目標(biāo)公司的股權(quán)比例后，如何計(jì)算投資公司的出資額呢？）。從搏實(shí)資本實(shí)務(wù)看，可以按以下步驟：1、在披露調(diào)查的基礎(chǔ)上，協(xié)商確定目標(biāo)公司全體股東對(duì)目標(biāo)公司擁有的權(quán)益額，或者說(shuō)通過(guò)協(xié)商擬制一個(gè)目標(biāo)公司原全體股東全部股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價(jià)格。2、用上述確定的價(jià)格除以目標(biāo)公司的注冊(cè)資本額，求出目標(biāo)公司股東原始出資的溢價(jià)率。3、計(jì)算投資公司增加的實(shí)收資本額4、計(jì)算投資公司的出資額（=增加

5、的實(shí)收資本額×溢價(jià)率）?！疚咐勘热?，通過(guò)協(xié)商確定的目標(biāo)公司全體股東全部股權(quán)的擬轉(zhuǎn)讓價(jià)格為1000萬(wàn)元，而目標(biāo)公司增資前的注冊(cè)資本總額為700萬(wàn)元，從而計(jì)算出目標(biāo)公司股東原始出資的溢價(jià)率為143%（1000÷700）。第4頁(yè)共4頁(yè)如果雙方擬定投資公司對(duì)目標(biāo)公司增資后，要持有目標(biāo)公司全部股份的一半，則投資公司應(yīng)增加的實(shí)收資本額為700萬(wàn)元（700÷50%×50%），投資公司對(duì)目標(biāo)公司的出資額應(yīng)為700萬(wàn)元×143%=1000萬(wàn)元，投資公司應(yīng)當(dāng)向目標(biāo)公司投資1000萬(wàn)元，其中700萬(wàn)元計(jì)入實(shí)收資本，使目標(biāo)公司的注冊(cè)資本從700萬(wàn)元增加至1400

6、萬(wàn)元；另300萬(wàn)元計(jì)入資本公積。如果增資后投資公司擬持有目標(biāo)公司70%的股權(quán)，則投資公司應(yīng)增加的實(shí)收資本額為1633.33萬(wàn)元（700÷30%×70%），投資公司的出資額應(yīng)為1633.33×143%=2335.66萬(wàn)元；其中1633.33萬(wàn)元計(jì)入實(shí)收資本，余下計(jì)入資本公積。三、對(duì)虧損的公司能否增資并購(gòu)上述討論我們假定交易雙方協(xié)商擬定的目標(biāo)公司全體股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格大于目標(biāo)公司的注冊(cè)資本總額。但是在實(shí)務(wù)中我們可能還會(huì)遇到相反的情況。在目標(biāo)公司有虧損未彌補(bǔ)的情況下，就會(huì)出現(xiàn)目標(biāo)公司全部股權(quán)的作價(jià)額小于目標(biāo)公司注冊(cè)資本額的情況，在這種情況下能否對(duì)這樣

7、的目標(biāo)公司進(jìn)行增資并購(gòu)，如何進(jìn)行增資并購(gòu)？根據(jù)上市公司增發(fā)股份的有關(guān)規(guī)定，目標(biāo)公司不盈利是不能增發(fā)股份的，股票可以平價(jià)發(fā)售或溢價(jià)發(fā)售，但不可以折價(jià)發(fā)售，顯然，如果目標(biāo)公司是上市公司，在公司股東權(quán)益小于公司實(shí)收資本的情況下，是無(wú)法對(duì)其進(jìn)行增資并購(gòu)的。但是如果目標(biāo)公司不是上市公司，而是有限責(zé)任公司，在其股東權(quán)益小于實(shí)收資本的情況下，能否對(duì)其進(jìn)行增資并購(gòu)呢？法律尚沒(méi)有相關(guān)規(guī)定?！就卣埂吭谀繕?biāo)公司股權(quán)作價(jià)額小于注冊(cè)資本的情況下，如何對(duì)其進(jìn)行增資并購(gòu)？在目標(biāo)公司股權(quán)作價(jià)額小于注冊(cè)資本的情況下，按照等價(jià)原則投資公司對(duì)目標(biāo)公司額出資額就會(huì)小于按照其持股比例

8、計(jì)算應(yīng)當(dāng)繳付的出資額，這既不符合公司資本充實(shí)的原則，也無(wú)法通過(guò)增資驗(yàn)資。比如，目標(biāo)公司的注冊(cè)資本為1000萬(wàn)元，但是由于連年虧損目標(biāo)公司的所有者權(quán)益僅為500萬(wàn)元（