淺析我國競業(yè)禁止的立法問題

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1、淺析我國競業(yè)禁止的立法問題　　競業(yè)禁止又稱競業(yè)限制、競業(yè)避止或競業(yè)避讓，關(guān)于其概念有廣義和狹義之說。　　廣義的競業(yè)禁止是指對與特定的營業(yè)行為具有競爭性的特定行為予以禁止的制度。其特點是：禁止的客體是特定的行為;被禁止的主體不以特定人為限，不特定的人也包括在內(nèi)。因此這是對于一般的任何人都加以禁止的制度。例如，商標(biāo)法上的商標(biāo)專用權(quán)，禁止他人使用其商標(biāo);專利法上的專利權(quán)，禁止他人侵害其專利;民法和公司法上的企業(yè)名稱權(quán)，禁止他人使用相同或者類似的名稱;反不正當(dāng)競爭法上的不正當(dāng)競爭行為的禁止?！　—M義的競業(yè)禁止是指對特定營業(yè)具有特定關(guān)系的特

2、定人的行為予以禁止的制度，其特點是：禁止的客體雖然也是特定的行為，但被禁止的主體限于特定的人，而且該特定人須與該特定營業(yè)具有特定的法律關(guān)系，如委任關(guān)系、雇傭關(guān)系等等?！　〈颂幩v座的競業(yè)禁止是指狹義的競業(yè)禁止，是指雇主在雇傭合同中與雇員約定，對掌握本單位商業(yè)秘密的雇員，在雇傭合同終止后一定期限內(nèi)，不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其它雇主處任職，或者自己生產(chǎn)、經(jīng)營與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)。很顯然，競業(yè)禁止是對雇員擇業(yè)權(quán)加以限制的一種措施，其目的主要是為了保護(hù)雇主的商業(yè)秘密不因雇員離去而外流，防止雇員利

3、用其在工作期間掌握的商業(yè)秘密從事不正當(dāng)競爭?！　∥覈诶碚撋蠈Ω倶I(yè)禁止探討的比較少，還未形成系統(tǒng)的理論體系。但學(xué)者們一致認(rèn)為：競業(yè)禁止作為保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密的一種有效的手段，國家應(yīng)予以承認(rèn)并立法進(jìn)行保護(hù)，使之規(guī)范化、科學(xué)化，競業(yè)禁止是把雙刃劍，無論對企業(yè)和個人都會有益和有弊，關(guān)鍵在于如何使用。對于企業(yè)來說，可以通過競業(yè)禁止避免原來的員工離職后對自己造成影響，但是企業(yè)必須為此付出代價，為員工提供培訓(xùn)和晉升的機(jī)會，向員工支付合理報酬，向離職員工支付競業(yè)禁止補(bǔ)償，并且不得以不正當(dāng)理由逼迫員工離職，否則競業(yè)禁止協(xié)議將會無效。對于員工來說，雖

4、然競業(yè)禁止使其離職增加了許多障礙，但是可以在相應(yīng)的合同中對企業(yè)提出相應(yīng)的要求，比如培訓(xùn)機(jī)會和培訓(xùn)費用，離職競業(yè)禁止的補(bǔ)償金等，另外可能會減少不良老板卸磨殺驢、過河拆橋，因為發(fā)生約定的違規(guī)行為，競業(yè)禁止將無效，將更加有利于自己的成長?！　∥覈壳瓣P(guān)于競業(yè)禁止的規(guī)定有：(1)在《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》第28條第2款規(guī)定：企業(yè)、事業(yè)單位可以與參加科技成果轉(zhuǎn)化的人員簽訂在職期間或者離休、離職、退休后一定期限內(nèi)保守本單位技術(shù)秘密的協(xié)議;有關(guān)人員不得違反協(xié)議約定，泄露本單位的技術(shù)秘密和從事與原單位相同的科技成果轉(zhuǎn)化活動。(2)國家科委《關(guān)于加強(qiáng)

5、科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》第7條中作了規(guī)定，“單位可以在勞動聘用合同、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬協(xié)議或者技術(shù)保密協(xié)議中，與對本單位技術(shù)權(quán)益和經(jīng)濟(jì)利益有重要影響的有關(guān)行政管理人員、科技人員和其它相關(guān)人員協(xié)商，約定競業(yè)禁止條款，約定有關(guān)人員在離開單位后一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系或者其他利害關(guān)系的其他單位內(nèi)任職，或者自己生產(chǎn)經(jīng)營與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。凡有這種約定的單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補(bǔ)償費。競業(yè)禁止的期限最長不得超過3年。”“競業(yè)禁止條款一般應(yīng)當(dāng)包括競業(yè)限制的具體范圍、競業(yè)限制的期限

6、、補(bǔ)償費的數(shù)額及支付辦法、違約責(zé)任等內(nèi)容。但與競業(yè)限制內(nèi)容相關(guān)的技術(shù)秘密已為公眾所知悉，或者已不能為單位帶來經(jīng)濟(jì)利益或者競爭優(yōu)勢，不具有實用性，或負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的人員有足夠證據(jù)證明該單位未執(zhí)行國家有關(guān)科技政策，受到顯失公平待遇以及本單位違反競業(yè)限制條款，不支付或者無正當(dāng)理由拖欠補(bǔ)償費的，競業(yè)禁止條款自行終止?！?3)深圳、珠海經(jīng)濟(jì)特約條例。深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例和珠海市企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例是我國地方法規(guī)中建立競業(yè)限制制度的先行者。兩條例規(guī)定了競業(yè)限制，是指企業(yè)與員工約定該員工在離開該企業(yè)的一定時間內(nèi)，不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品

7、或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系或其他利害關(guān)系的其他單位內(nèi)任職，或者自己從事同一產(chǎn)品生產(chǎn)經(jīng)營。兩條例均規(guī)定了競業(yè)限制的補(bǔ)償費，規(guī)定了企業(yè)違反競業(yè)限制協(xié)議，不支付或無正當(dāng)理由拖欠補(bǔ)償費的，競業(yè)限制合同自動終止。企業(yè)依法合并、分立或終止時，競業(yè)限制協(xié)議由變更后的當(dāng)事人承擔(dān)或分別承擔(dān)。深圳條例規(guī)定競業(yè)限制的期限最長不得超過3年;珠海條例規(guī)定一般為2至5年，超過5年的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)市科學(xué)行政部門批準(zhǔn)。(4)勞動部《關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知》第2條規(guī)定：用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密有關(guān)事項時，可以約定在勞動合同終止前或

8、該職工提出解除勞動合同后的一定時間內(nèi)(不超過6個月)，調(diào)整其工作崗位，變更勞動合同中相關(guān)內(nèi)容;用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)(不超過3年)，不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得