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1、多元治理模式下獨立董事制度的構(gòu)建
獨立董事制度是舶來品，它源起于英美的一元公司治理結(jié)構(gòu)。我國的公司治理既不同于英美的一元結(jié)構(gòu)，也不完全等同于大陸法系的二元治理結(jié)構(gòu)，而是一種股東會、董事會和監(jiān)事會“三權(quán)分立”，甚至再加XX級管理層的“四權(quán)分立”。引入這個制度，不能不從國情出發(fā)，從中尋找適合該制度成長的土壤，探索阻礙因素，協(xié)調(diào)與其他制度的關(guān)系。目前，最為關(guān)鍵的是把獨立董事制度和業(yè)已存在的法定監(jiān)督機構(gòu)——監(jiān)事會相比較研究，決定二者間是生死抉擇還是共生共榮。
一、對監(jiān)事會和獨立董事制度的不同意見
我國的公司治理中監(jiān)事會與董事會是平行機構(gòu)，理論上可以保證監(jiān)事會的監(jiān)督監(jiān)察和董事會的決策代表
2、都能充分發(fā)揮，但是公司法的實踐證明，我國監(jiān)事會的法律地位被弱化。與我國現(xiàn)行監(jiān)事會制度的失效相對照的是：隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展和國際大市場的形成，作為英美國家特色的獨立董事制度已經(jīng)為越來越多的國家所借鑒。大多數(shù)的學者和市場人士對獨立董事制度持肯定態(tài)度，認為此舉將對我國的公司治理注入新鮮血液，帶來質(zhì)的飛躍。
解決“一股獨大”，維護中小股東的利益
引進獨立董事制度并完善監(jiān)事會制度，可以使所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)進一步分離，便于公司的決策科學化、民主化；真實披露公司信息，促進資產(chǎn)的保值增值，維護廣大中小股東的利益。
彌補舊有的監(jiān)事會制度的不足
引進獨立董事，設(shè)立審計委員會，將獨立董事制度作為監(jiān)
3、事會制度的補充，改善上市公司的治理結(jié)構(gòu)。有學者指出，監(jiān)事會和獨立董事存在著共同的目標，都是受全體股東的委托，行使監(jiān)控保障責任，因此，二者從根本上沒有利害沖突。并且還要互通情況，相互配合，相得益彰，加大對董事會和經(jīng)理層的監(jiān)督力度，實施有效的監(jiān)督。但是也有學者從不同的角度考慮，認為當前不能盲目引進獨立董事制度。獨立董事在本土文化背景下獨立難：我國文化中有給熟人“留面子”及在熟人面前“拉不下面子”等所謂的“熟人主義”或“熟人本位”的特征。在“熟人主義”文化特點的影響下，董事會的會議室里常常出現(xiàn)這樣的情況：作為“批評者”或“對立面”的獨立董事，盡管是“合格”的董事，但總會盡可能地避免提一些令熟人董
4、事長、總經(jīng)理難堪的問題。思想傾向和結(jié)構(gòu)性的偏見：許多獨立董事是其他企業(yè)的高級管理人員。同一社會階層無疑會具有一定的內(nèi)聚性。董事、管理層、主要股東屬于一個社會階層，這容易造成他們的一種結(jié)構(gòu)性偏見。在一個對某“特別訴訟委員會”的獨立董事的研究中，考克斯和芒恩辛格研究了幾個對董事的判斷造成偏見的社會心理結(jié)構(gòu)，他們總結(jié)說：“這些心理結(jié)構(gòu)結(jié)合起來就會產(chǎn)生微妙但很強大的偏見，導致獨立董事做出決定，使他們董事會里的同事免受法律制裁。”
二、獨立董事和監(jiān)事會在多元治理結(jié)構(gòu)下的合理界定
要想從制度根源和體制上去解決問題，絕對不能“頭痛醫(yī)頭，腳痛醫(yī)腳”。防止功能上的疊床架屋，做到既治標又治本，迅速
5、促進我國的現(xiàn)代企業(yè)制度不斷走向成熟和完善。我國引入獨立董事制度后形成一種多元結(jié)構(gòu)的監(jiān)督體制。當然，監(jiān)事會與獨立董事都對公司利益負責，兩者在上市公司治理結(jié)構(gòu)中沒有本質(zhì)性利害沖突。但是，美國上市公司獨立董事的職權(quán)是在沒有監(jiān)事會的制度環(huán)境下設(shè)計出來的，而我國上市公司已經(jīng)存在著監(jiān)事會，更不可能享有美國獨立董事所享有的那么多權(quán)限。監(jiān)事會和獨立董事的功能必須做出重新界定。
監(jiān)事會方面
1、賦予監(jiān)事會以重大事項投票表決權(quán)或者否決權(quán)。監(jiān)事不僅應(yīng)該有列席董事會會議的權(quán)利，而且對于董事會討論的重大事項應(yīng)該有投票表決權(quán)或者否決權(quán)。只有擁有這些權(quán)利，監(jiān)事會才可能制止董事會通過那些損害公司或者股東利益的決議
6、，也才可以和獨立董事“平起平坐”。
2、賦予監(jiān)事會以直接召集臨時股東大會的權(quán)利。這一職權(quán)對于提高監(jiān)事會在公司中的地位十分重要。監(jiān)事會如果發(fā)現(xiàn)董事會、經(jīng)理的有關(guān)行為損害了公司或者股東的利益，可以不受董事會的影響而直接召集股東大會，將董事、經(jīng)理的有關(guān)行為提交股東大會討論，通過股東大會來糾正董事、經(jīng)理的上述行為。
3、賦予監(jiān)事會以代表起訴權(quán)。由監(jiān)事會召集的臨時股東大會也未必支持監(jiān)事會的提議。反之，由于股東大會通常受大股東的影響較大，而大股東可能與有關(guān)交易有聯(lián)系，因而股東大會可能認同董事、經(jīng)理的做法。這時，代表起訴權(quán)對于提高監(jiān)事會的制衡作用就顯得特別重要。因為通過這一權(quán)利，監(jiān)事會可以公
7、司的名義起訴，要求停止侵害行為，并且可以要求董事、經(jīng)理賠償已經(jīng)給公司或者股東造成的損失。
此外，我國《公司法》應(yīng)該強調(diào)依法履行法定的監(jiān)督職權(quán)不僅是監(jiān)事會的權(quán)利，而且也是他們的法定義務(wù)。如果監(jiān)事會沒有依法履行監(jiān)督義務(wù)，而且由此損害了公司或者股東的利益，監(jiān)事會成員應(yīng)該與其他責任人對公司或股東承擔連帶賠償責任。只有這樣，才有可能促進監(jiān)事會盡心盡職地履行其監(jiān)督義務(wù)，監(jiān)事會“監(jiān)而不事”的狀況才能從根本上得到改變。
獨立董事
