淺談未遂犯的處罰范圍

《淺談未遂犯的處罰范圍》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關內(nèi)容在應用文檔-天天文庫。

1、淺談未遂犯的處罰范圍　　摘要劃分我國犯罪未遂處罰范圍切實可行的做法是，在總則中規(guī)定未遂犯的處罰以分則明文規(guī)定為限。在刑法分則中對具體的犯罪根據(jù)多方面的考慮，主要是成立犯罪未遂的可能性，犯罪的社會危害性，刑罰的目的等，來規(guī)定處罰，為司法實踐提供切實可行的做法?！　￡P鍵詞限制模式非限制模式處罰范圍　　作者簡介：張飛飛，中國海洋大學法政學院研究生，研究方向：刑法?！　　　　　￡P于未遂犯的處罰范圍，不同的刑法觀對其理解也不同。絕對主觀主義刑法觀認為，行為人的主觀惡性是行為人受處罰的根據(jù)，行為人的行為雖然未造成犯罪結果，但犯罪行為已經(jīng)體現(xiàn)了其主觀惡性，

2、所以對其要進行處罰，而且這種處罰的程度和既遂犯一樣。而絕對客觀主義刑法觀認為犯罪人所引起的侵害法益的結果，是行為人受處罰的根據(jù)，未遂犯由于沒有造成侵害法益的結果，所以對未遂犯不能處罰。從大多數(shù)國家的刑法規(guī)定來看，對未遂犯處罰的規(guī)定，既沒有徹底堅持絕對的主觀主義立場也沒有徹底堅持絕對的客觀主義立場，而是將二者進行了調(diào)和?！　∫?、兩種模式及評價　　關于未遂犯處罰范圍的規(guī)定主要有兩種模式：一是非限制模式。二是限制模式。非限制模式在刑法總則中規(guī)定對未遂犯的處罰原則，而在刑法分則中，沒有對哪些犯罪可以進行未遂處罰作出具體規(guī)定。典型的是《意大利刑法典》，

3、其第56條對未遂犯的處罰是這樣規(guī)定的“如果法定刑為無期徒刑，處12年以上有期徒刑；在其他情況下，處有關犯罪規(guī)定的刑罰并減輕三分之一至三分之二。”在刑法分則中卻沒有對未遂犯的處罰作出具體規(guī)定。在這種模式下，刑法典對未遂犯的處罰沒有作出限制，其處罰范圍是十分寬泛的。司法實踐中對于哪些未遂犯進行處罰，只能由法官依照刑法理論及司法解釋來判斷。限制模式在刑法總則中規(guī)定了未遂犯的處罰原則，在刑法分則中對哪些犯罪的未遂進行處罰作出了具體規(guī)定。典型的如《韓國刑法典》、《日本刑法典》和《德國刑法典》?！俄n國刑法典》總則規(guī)定“對未遂犯的處罰，可以比照既遂犯予以從

4、輕；未遂犯之處罰，以有關條文特別規(guī)定者為限?！痹诜謩t中又對處罰未遂的犯罪作了具體的規(guī)定?！兜聡谭ǖ洹肥紫葏^(qū)分重罪與輕罪。把分則中規(guī)定的最低刑為一年及一年以上的犯罪視為重罪，把最高刑為一年以下以及被科處罰金的犯罪視為輕罪。然后規(guī)定“重罪的未遂一律處罰，輕罪的未遂的處罰以法律的明文規(guī)定為限?！痹谛谭ǚ謩t中又規(guī)定對具體重罪的未遂應處罰。這種限制模式以處罰既遂為原則，以處罰未遂為例外，其對未遂犯的處罰范圍是很明確的。綜合比較三個國家的刑法典，韓國和日本對未遂犯處罰的規(guī)定是很類似的，沒有在總則中區(qū)分重罪與輕罪，而是直接在刑法分則中對哪些犯罪處罰未遂作

5、了具體規(guī)定?！兜聡谭ǖ洹吩诳倓t中設置了重罪未遂處罰之規(guī)定，而在分則中對重罪未遂的處罰又作了具體規(guī)定。由此可見，德國刑法總則中的規(guī)定并沒有起到指導司法實踐的作用，因為其刑法分則對未遂犯的處罰作了具體限制，總則性的限制完全被分則所架空，所以看似總則的規(guī)定是多余的。筆者認為德國刑法典之所以這樣規(guī)定主要起著表明立法的價值取向的作用，即刑法分則中對哪些犯罪未遂規(guī)定處罰是按照這樣的原則進行的“對重罪的未遂一律要處罰，對輕罪的未遂可以考慮處罰”。但筆者認為這種刑法理論意義上的區(qū)分沒有必要在刑法典中赤裸裸的體現(xiàn)出來?！　∩鲜龆N模式中，非限制模式面臨的主要

6、問題是哪些犯罪行為可以成立犯罪未遂。按照其邏輯，在能成立犯罪未遂的犯罪中，對其一律要進行處罰。然而刑法理論和司法實踐通常不是這樣做的。如《意大利刑法典》對未遂犯的處罰范圍采用了非限制的模式，而其刑法理論卻認為，輕罪沒有未遂形態(tài)。因為，輕罪是違反預防性規(guī)范或行政管理秩序的行為，從根本上說他們都是行為人對法律規(guī)定的預防性措施或行政要求漫不經(jīng)心的罪過心態(tài)的體現(xiàn)，而行政機關只能處理人們已經(jīng)實施的行為，無權干涉人們“意圖”實施某種行為的行為。豍限制模式所面臨的問題是刑法典中所規(guī)定的對未遂犯的處罰是未遂犯成立的依據(jù)還是未遂犯的處罰依據(jù)。有論者認為：“對

7、于刑法分則中沒有處罰其未遂行為的特別規(guī)定的犯罪而言，均不存在成立未遂犯的問題?！?豎筆者認為這種觀點是值得商榷的。因為刑法所規(guī)定的處罰，不能作為犯罪的成立要件。按照犯罪構成的性質，在能成立犯罪未遂的犯罪中，均存在著未遂犯的形態(tài)。刑法之所以對某些未遂犯規(guī)定處罰，而對某些未遂犯未作處罰規(guī)定是基于刑法謙抑主義與刑罰目的的考慮。刑法謙抑主義一方面體現(xiàn)在犯罪的成立上，一方面體現(xiàn)在對犯罪的處罰上。前者是刑法不完整性和補充性的要求，即刑法規(guī)定的犯罪并不涉及人們活動的所有領域；只有其它法律不能對人們的行為進行調(diào)整時，刑法才起作用。后者是指刑罰的寬和性，即禁止

8、處罰不必要處罰的行為及禁止殘酷的刑罰。刑罰的目的也認為對某些犯罪科處刑罰達不到一般預防和特殊預防的目的。對某些未遂犯沒有規(guī)定處罰，正是考慮到了刑罰的寬和性和刑罰目的