憲政 現(xiàn)代性和后現(xiàn)代性問題探析

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1、憲政現(xiàn)代性和后現(xiàn)代性問題探析[摘要]憲政作為一種思潮或者制度安排，是否存在現(xiàn)代性與后現(xiàn)代性的問題，學者們鮮有論及。本文認為與以往的任何一種思潮或制度架構相比，憲政的現(xiàn)代性是十分突出的，而憲政的后現(xiàn)代性特征雖然并不明顯，但已有人開始反思與重構。這種研究路徑對于我們深刻理解憲政的價值以及憲政構建的階段性無疑具有重要意義。[關鍵詞]憲政現(xiàn)代性后現(xiàn)代性有限政府有效政府一、引言長期以來，現(xiàn)代性問題備受國際學術界關注。學者們普遍認為現(xiàn)代性的核心就是理性化的問題，從而將現(xiàn)代性定義為是“一個歷史斷代的術語，是指

2、接踵中古世紀或封建制度而來的新紀元，涉及各種經(jīng)濟的、政治的、社會的以及文化的轉(zhuǎn)型?，F(xiàn)代性對立于傳統(tǒng)社會，代表著革命、創(chuàng)新與動態(tài)?！盵1](P468)然而到了20世紀60年代，這種理論受到了極大的挑戰(zhàn)，各種社會政治運動和反文化理念漫及整個西方。同時由于媒體、電腦以及新技術的廣泛應用，給人類帶來了全新的時空體驗，讓人們更強烈地感覺到社會文化的矛盾，甚至是根本性的斷裂。于是，有人認為現(xiàn)代性已經(jīng)終結，我們邁入了后現(xiàn)代社會！所謂的后現(xiàn)代性就是指現(xiàn)代時代以后的一個歷史時期社會所展現(xiàn)出來的特質(zhì)。后現(xiàn)代理論標榜

3、透視主義和相對主義，認為理論只能提供有關研究對象的部分的觀點，而且所有對于世界的認知再現(xiàn)都受到歷史和語言的限制。[2]顯然后現(xiàn)代性主要是針對現(xiàn)代性的問題提出來的，是對現(xiàn)代性的解構與重建。作為社會科學的重要組成部分，法學理論也不可避免地出現(xiàn)了現(xiàn)代性與后現(xiàn)代性的問題。法的現(xiàn)代性質(zhì)言之就是指法的理性化。而所謂法的理性化，是指現(xiàn)代法律所具有的公開性、普遍性、自治性、權威性、合理性、確定性、層次性、可訴性等特征。[3](P5-6)這種理性的法治給人類帶來了無比的幸福與安全感，所以法學是社會科學現(xiàn)代性的“最

4、后堡壘”。后現(xiàn)代性的某些主張和方法進入法學，動搖了人們曾經(jīng)深信不疑的那些作為現(xiàn)代法學基石的理念。使得法學出現(xiàn)了“解構主義”或“視角主義”的轉(zhuǎn)向，出現(xiàn)了福柯、德里達、利奧塔等后現(xiàn)代法學的代表人物，出現(xiàn)了所謂的后現(xiàn)代法學學派。[4]憲政作為一種思潮或者制度安排，是否存在現(xiàn)代性與后現(xiàn)代性的問題，學者們鮮有論及。本文認為與以往的任何一種思潮或制度架構相比，憲政的現(xiàn)代性是十分突出的，憲政的后現(xiàn)代性雖然并不明顯，但已有人開始反思重構。事實上這種與時代并進的反思方法會使我們在制度建構時增強與社會的互動，增強對

5、民眾民主要求的回應。二、憲政的現(xiàn)代性特征憲政是近代以來處于主導地位的民主政治形態(tài)，由于憲政與自由、民主、法治以及人權等概念有不可分割的聯(lián)系，所以憲政常常被理解為是立憲政府或立憲政體。它的基本價值概而言之就是通過規(guī)約政府權力來維護和發(fā)展人的尊嚴和權利。一個政權不見得必須經(jīng)過人民的同意，但它肯定會有一個“憲法”的依據(jù)，無論這個根據(jù)是名義的還是實際的。憲法世界性的普遍接受具有重大意義，因為誠如有學者指出的那樣，即使徒有虛名的憲法也意味著“邪惡向美德表示的尊敬”。[5](P2)憲政的核心要義在于：在國家

6、基本的政治制度領域?qū)⒄螁栴}轉(zhuǎn)化為法律問題。即在承認人民主權和基本人權的基礎上，以憲法和法治的形式規(guī)范政府的權力，通過法律上制度化的途徑，使政治權力的實際運行有利于維護和促進人的尊嚴和權利的實現(xiàn)?！皯椪贫燃礊榉芍髦位蛴邢拗频恼愑趯Ｖ平y(tǒng)治者……現(xiàn)代憲政體制乃始于用法律技術與政治機關以控制目無法紀專制擅權的統(tǒng)治者?！盵6](P385)由此憲政理念、憲政體制便獲得了理性化、制度化的表征，這種現(xiàn)代性狀一方面促進了憲政價值在社會中的真正實現(xiàn)，另一方面則引起了人類政治生活與以往完全不同的變化，我們

7、可稱之為憲政的現(xiàn)代性特征：首先，明確了國家的存續(xù)目的，也就是憲政的終極價值在于維護和發(fā)展人的尊嚴和權利。憲政的核心目標就是“保護身為政治人的政治社會中的每個成員，保護他們享有的真正的自治。憲法旨在維護具有尊嚴和價值的自我（self），因為自我被視為首要的價值……”。[7](P14-15)所以，任何反映憲政精神的憲法都必須包括這樣兩大部分：一部分是對公民作為私人的權利的規(guī)定和保護，另一部分是對管理公共事務的政府如何行使權力所作的程序上的規(guī)定，表現(xiàn)為用列舉的方式規(guī)定政府的權限。對權利的保護又分成兩個

8、部分。一部分是對公民處理其私人事務的權利的保護，一部分是對公民參與公共事務的權利的保護。一般認為，古希臘城邦政治是有籍可考的立憲政治之濫觴。亞里士多德將當時的法律分為兩類：一為規(guī)定城邦機構組織及其權限之法律，亞氏稱之為憲法；另一為根據(jù)前項法律以規(guī)定各項機構貫徹前項法律之手續(xù)并防止前項法律被侵犯的法律。由于他說：“憲法的意義與政府相同”。[8](P61)因此當時憲法的著眼點在于建立政府的組織構架，對現(xiàn)代憲法所體現(xiàn)的政治價值觀與政治構造原則付之闕如。這種意義上的憲法只是一種贅物，一種政權或政治結構的