憲政的現(xiàn)代性與后現(xiàn)代性問題探析

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1、憲政的現(xiàn)代性與后現(xiàn)代性問題探析[摘要]憲政作為一種思潮或者制度安排，是否存在現(xiàn)代性與后現(xiàn)代性的問題，學者們鮮有論及。本文認為與以往的任何一種思潮或制度架構(gòu)相比，憲政的現(xiàn)代性是十分突出的，而憲政的后現(xiàn)代性特征雖然并不明顯，但已有人開始反思與重構(gòu)。這種研究路徑對于我們深刻理解憲政的價值以及憲政構(gòu)建的階段性無疑具有重要意義。[關(guān)鍵詞]憲政現(xiàn)代性后現(xiàn)代性有限政府有效政府一、引言長期以來，現(xiàn)代性問題備受國際學術(shù)界關(guān)注。學者們普遍認為現(xiàn)代性的核心就是理性化的問題，從而將現(xiàn)代性定義為是“一個歷史斷代的術(shù)語，是指接踵中古世紀或封建制度而來的新紀元，涉及各種經(jīng)濟的

2、、政治的、社會的以及文化的轉(zhuǎn)型?，F(xiàn)代性對立于傳統(tǒng)社會，代表著革命、創(chuàng)新與動態(tài)?！盵1](P468)然而到了20世紀60年代，這種理論受到了極大的挑戰(zhàn)，各種社會政治運動和反文化理念漫及整個西方。同時由于媒體、電腦以及新技術(shù)的廣泛應用，給人類帶來了全新的時空體驗，讓人們更強烈地感覺到社會文化的矛盾，甚至是根本性的斷裂。于是，有人認為現(xiàn)代性已經(jīng)終結(jié)，我們邁入了后現(xiàn)代社會！所謂的后現(xiàn)代性就是指現(xiàn)代時代以后的一個歷史時期社會所展現(xiàn)出來的特質(zhì)。后現(xiàn)代理論標榜透視主義和相對主義，認為理論只能提供有關(guān)研究對象的部分的觀點，而且所有對于世界的認知再現(xiàn)都受到歷史和語

3、言的限制。[2]顯然后現(xiàn)代性主要是針對現(xiàn)代性的問題提出來的，是對現(xiàn)代性的解構(gòu)與重建。作為社會科學的重要組成部分，法學理論也不可避免地出現(xiàn)了現(xiàn)代性與后現(xiàn)代性的問題。法的現(xiàn)代性質(zhì)言之就是指法的理性化。而所謂法的理性化，是指現(xiàn)代法律所具有的公開性、普遍性、自治性、權(quán)威性、合理性、確定性、層次性、可訴性等特征。[3](P5-6)這種理性的法治給人類帶來了無比的幸福與安全感，所以法學是社會科學現(xiàn)代性的“最后堡壘”。后現(xiàn)代性的某些主張和方法進入法學，動搖了人們曾經(jīng)深信不疑的那些作為現(xiàn)代法學基石的理念。使得法學出現(xiàn)了“解構(gòu)主義”或“視角主義”的轉(zhuǎn)向，出現(xiàn)了?？?/p>

4、、德里達、利奧塔等后現(xiàn)代法學的代表人物，出現(xiàn)了所謂的后現(xiàn)代法學學派。[4]憲政作為一種思潮或者制度安排，是否存在現(xiàn)代性與后現(xiàn)代性的問題，學者們鮮有論及。本文認為與以往的任何一種思潮或制度架構(gòu)相比，憲政的現(xiàn)代性是十分突出的，憲政的后現(xiàn)代性雖然并不明顯，但已有人開始反思重構(gòu)。事實上這種與時代并進的反思方法會使我們在制度建構(gòu)時增強與社會的互動，增強對民眾民主要求的回應。二、憲政的現(xiàn)代性特征憲政是近代以來處于主導地位的民主政治形態(tài)，由于憲政與自由、民主、法治以及人權(quán)等概念有不可分割的聯(lián)系，所以憲政常常被理解為是立憲政府或立憲政體。它的基本價值概而言之就是

5、通過規(guī)約政府權(quán)力來維護和發(fā)展人的尊嚴和權(quán)利。一個政權(quán)不見得必須經(jīng)過人民的同意，但它肯定會有一個“憲法”的依據(jù)，無論這個根據(jù)是名義的還是實際的。憲法世界性的普遍接受具有重大意義，因為誠如有學者指出的那樣，即使徒有虛名的憲法也意味著“邪惡向美德表示的尊敬”。[5](P2)憲政的核心要義在于：在國家基本的政治制度領(lǐng)域?qū)⒄螁栴}轉(zhuǎn)化為法律問題。即在承認人民主權(quán)和基本人權(quán)的基礎(chǔ)上，以憲法和法治的形式規(guī)范政府的權(quán)力，通過法律上制度化的途徑，使政治權(quán)力的實際運行有利于維護和促進人的尊嚴和權(quán)利的實現(xiàn)?！皯椪贫燃礊榉芍髦位蛴邢拗频恼愑趯Ｖ平y(tǒng)治者……現(xiàn)代憲

6、政體制乃始于用法律技術(shù)與政治機關(guān)以控制目無法紀專制擅權(quán)的統(tǒng)治者。”[6](P385)由此憲政理念、憲政體制便獲得了理性化、制度化的表征，這種現(xiàn)代性狀一方面促進了憲政價值在社會中的真正實現(xiàn)，另一方面則引起了人類政治生活與以往完全不同的變化，我們可稱之為憲政的現(xiàn)代性特征：首先，明確了國家的存續(xù)目的，也就是憲政的終極價值在于維護和發(fā)展人的尊嚴和權(quán)利。憲政的核心目標就是“保護身為政治人的政治社會中的每個成員，保護他們享有的真正的自治。憲法旨在維護具有尊嚴和價值的自我（self），因為自我被視為首要的價值……”。[7](P14-15)所以，任何反映憲政精神

7、的憲法都必須包括這樣兩大部分：一部分是對公民作為私人的權(quán)利的規(guī)定和保護，另一部分是對管理公共事務的政府如何行使權(quán)力所作的程序上的規(guī)定，表現(xiàn)為用列舉的方式規(guī)定政府的權(quán)限。對權(quán)利的保護又分成兩個部分。一部分是對公民處理其私人事務的權(quán)利的保護，一部分是對公民參與公共事務的權(quán)利的保護。一般認為，古希臘城邦政治是有籍可考的立憲政治之濫觴。亞里士多德將當時的法律分為兩類：一為規(guī)定城邦機構(gòu)組織及其權(quán)限之法律，亞氏稱之為憲法；另一為根據(jù)前項法律以規(guī)定各項機構(gòu)貫徹前項法律之手續(xù)并防止前項法律被侵犯的法律。由于他說：“憲法的意義與政府相同”。[8](P61)因此當時

8、憲法的著眼點在于建立政府的組織構(gòu)架，對現(xiàn)代憲法所體現(xiàn)的政治價值觀與政治構(gòu)造原則付之闕如。這種意義上的憲法只是一種贅物，一種政權(quán)或政治結(jié)構(gòu)