基于法律#8226;經(jīng)濟#8226;市場

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1、基于法律#8226;經(jīng)濟#8226;市場一、法律本質的經(jīng)濟分析　　從古至今，法律的意識傾向、術語規(guī)范及思想價值體系總是聚訟紛紛，法學家們絞盡腦汁探索法律的本質，也提出了許多學說觀點，比較重要的如規(guī)則說、命令說、判決說，還有神意說、理性說、公益說、權力說，以及社會控制說和事業(yè)說等等。[1然而，這些理論大都只是從法律現(xiàn)象的某一個部分或某一個側面出發(fā)得出結論，不能整體把握人類社會的基本矛盾和根本決定力量，因此不僅沒有作出科學的回答，而且往往將新問題弄得混亂不堪。對此，美國法學家博登海默批評說摘要：至少在法制生活中的某些重要時代，盛行著這樣一種趨向，即把法律建成一門自給自足

2、的科學，完全以它自己的基本原理為基礎，不受政治學、倫理學和經(jīng)濟學等學科的外部影響。[2　　早期自然法學派認為法是規(guī)定應有行為的規(guī)范領域，自然法是和實在法，即任何國家或人類組織所制定的法相對的、具有最高效力的永恒的法，而經(jīng)濟學則是描述客觀現(xiàn)象的科學，二者互不相干。英國聞名的法學家布萊克斯東指出摘要：這種和人類同時產(chǎn)生的并由上帝親自支配的自然法，其效力當然高于任何其他法。它在整個地球上，在所有國家，在任何時候，都具有約束力。任何人類法假如同它相抵觸，都是無效的，而人類法中那些被認為是有效的法律則是從這個原始法中直接或間接地汲取力量和全部權威的。[3　　規(guī)范－分析法學派則

3、認為法是自我封閉、自我完善的效力層次不同的規(guī)范體系，是一般和抽象的體系。這些規(guī)范體系為人們提供了普遍的行為模式，足以解決各種糾紛。法官只要根據(jù)適當?shù)倪壿嬐评砭涂梢宰龀稣_的判決，而無需求助于包括經(jīng)濟在內的法律以外的因素。司法程序就象是一個自動售貨機，吞進去的是案件事實和法律原則、規(guī)則和一系列規(guī)范，最終吐出來的正確的判決。其代表人物凱爾森指出摘要：純粹法學之所以被稱作純粹的法律理論，乃是因為它僅僅描述法律，試圖把嚴格說來不是法律的任何東西從這種描述的對象中排除出去。它的目的是使法律科學免受外來因素的影響。[4　　就社會法學派而言，雖然認為通過法律的社會控制的目的，就在

4、于實現(xiàn)在最少的阻礙和浪費的情況下給予整個利益方案以最大的效果，也比較注重法的社會目標和效果。然而，他們強調經(jīng)濟因素的出發(fā)點卻往往被對復雜的社會諸現(xiàn)象，如文化、宗教、意識形態(tài)、社會控制模式和社區(qū)功能等的系統(tǒng)分析所沖淡。他們從來也沒有真正運用經(jīng)濟學的理論和方法對具體的法律新問題進行探究?！　〉谝淮螌Ψ傻慕?jīng)濟本質正本清源，提出經(jīng)濟是決定法的性質及其發(fā)展一般規(guī)律的最根本因素之經(jīng)濟決定論的是馬克思。他指出，只有毫無歷史知識的人才不知道，君主們在任何時候都不得不服從經(jīng)濟條件，并且從來不能向經(jīng)濟條件發(fā)號施令。無論是政治的立法或市民的立法，都只是表明和記載經(jīng)濟關系的要求而已。[2

5、正因為馬克思正確地熟悉到了法律上層建筑的經(jīng)濟決定性，即每一個時代的法律制度應該是社會共同的，由一定物質生產(chǎn)方式所產(chǎn)生的利益和需要的表現(xiàn)，[3從而開辟了對法律進行經(jīng)濟分析的先河，這一點被后代學者視為對社會歷史探究的一個根本的貢獻[4　　20世紀60年代以來，在美國興起的法律經(jīng)濟學（LegalEconomics）又稱經(jīng)濟分析法學（JurisprudenceofEconomicAnalysis），和馬克思開創(chuàng)的法律經(jīng)濟分析的探究進路殊途同歸。[2但它主要是運用現(xiàn)代西方經(jīng)濟學的價格理論（或稱微觀經(jīng)濟學），以及福利經(jīng)濟學、公共選擇理論等學科方法探究法律制度的形成、結構、運作效

6、果及未來發(fā)展。依其觀點，前述認為法律源自上帝意志、人類理性、民族精神，超越人類現(xiàn)實社會經(jīng)濟生活之上，以追求抽象的正義價值為目的，有著一整套獨特的概念和邏輯體系并可自我推演、絕無耗費地解決一切社會矛盾沖突的思想理論純屬紙上談兵，就象是在無摩擦的真空世界中探索法律的功用一樣毫無實際意義。而一旦我們從紙面的法律轉向運行中的法律，考察現(xiàn)實中的法律對經(jīng)濟生活進行整合和配置的功能，那么馬上變得清楚的是，在這個新天地里，法律制度至關重要。[5　　二、作為資源配置機制的法律市場　?。ㄒ唬┓墒袌龅母拍罘治觥　〗?jīng)濟學中通常把市場（markets）定義為相互功能、使交換成為可能的賣方和

7、買方（供求雙方）的集合，它是一種用以評價各種競爭性資源使用方法的有效機制。市場概念的核心是供求雙方的交換活動。[6利用所謂概念移植的方法，我們可以把經(jīng)濟學中的市場分析方法，擴展到對法律活動及其規(guī)律的探究之中。廣義視角的法律市場（LegalMarket）作為一種資源配置機制，是指有政治國家和市民社會分別作為法律產(chǎn)品的供求雙方，彼此交換法律權利、法律義務、法律權力、法律責任以及相關信息資源的集合。廣義的法律市場可以從不同的角度做出不同的劃分摘要：根據(jù)法律市場中交易雙方的數(shù)量和法律價格的決定機制的不同，可以把法律市場區(qū)別為完全競爭市場，完全壟斷市場，壟斷競爭市場，寡頭