法理學(xué)·法律論證·法學(xué)方法

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1、法理學(xué)·法律論證·法學(xué)方法稍具法理學(xué)常識的讀者都知道，法理學(xué)、法律論證和法學(xué)方法這三個概念是不能相提并論的。之所以在這里合為一題，緣出于二：第一，三年前，我與幾位同道者向官方申請并榮幸地獲得了一個資助課題，名為《法論證理論研究》。三年了，由于客觀環(huán)境的原因，卻又未完全按照原研究計劃完成?，F(xiàn)在，為了結(jié)項，必須寫些相類的文字。所以，面前的這篇文章必須在名稱上與這個課題的名稱扯上關(guān)系。這是形而下的緣由。第二，近些年，不才涉足法理學(xué)領(lǐng)域，所讀所思，倍感在教學(xué)與研究中，概念之厘清，范疇之確定，命題之證立，問題之展開，對于一種理論之正確性的重要意義。在教學(xué)中，法科專業(yè)的學(xué)生們?nèi)绻?/p>

2、的能夠準(zhǔn)確地把握法理學(xué)中的基本概念和基本命題，了解“問題域”的來龍去脈，則可以構(gòu)成日后學(xué)習(xí)部門法學(xué)的堅實基礎(chǔ)；而在研究中，研究者對概念、范疇、命題和問題作力求準(zhǔn)確地深入研究，則是進入法理學(xué)堂奧的捷徑。本文的目的就是想通過對上述三個概念的分析將近年來在教學(xué)與研究中形成的部分淺見串聯(lián)在一起，希望讀者賜教。這算是形而上的緣由?！　∫弧⒎ɡ韺W(xué)范圍之確定　　多年以來，法理學(xué)一直是各大學(xué)法學(xué)院系的必修課程，該課程名稱雖均為法理學(xué)，但在講授中，各講授者均自行其是，講授內(nèi)容彼此之間相差甚遠(yuǎn)。在理論研究中，不少學(xué)者對什么是法理學(xué)、法理學(xué)的范圍如何確定等基本問題做了很多有益的研究，可是尚無

3、大致的統(tǒng)一意見，主要是，法理學(xué)與法學(xué)、法哲學(xué)、法理論等范疇糾纏不清。在此，對學(xué)者們的研究成果作一梳理并藉此發(fā)表一些個人淺見是很有必要的?！　?、法理學(xué)與法學(xué)。一般認(rèn)為，法理學(xué)作為一門學(xué)科，可以上溯到古羅馬時期。現(xiàn)行法理學(xué)教科書和其它法學(xué)研究專著一直認(rèn)為拉丁語Jurisprudentia是今日“法理學(xué)”這個詞的詞宗。以此為詞源，派生出了法語、德語、意大利語、西班牙語中的“法學(xué)”一詞，以及英語中的Jurisprudence一詞。今日的法理學(xué)一詞被公認(rèn)為是英語Jurisprudence一詞的漢譯。這是不準(zhǔn)確的。拉丁語Jurisprudentia一詞是由jus與prouider

4、e合成，前者的意思是“法律”、“正義”、“權(quán)利”，后者的意思是“先知”、“聰明”、“知識”。顯然，該詞的內(nèi)涵要比“法理學(xué)”一詞的內(nèi)涵深入而豐富。更重要的是，由Jurisprudentia一詞派生出來的Jurisprudence（法語）、Jurisprudenz（德語）及Jurisprudence（英語）一詞的含義均解釋為“法學(xué)”和“法律學(xué)”，并無“法理學(xué)”之義。考察Jurisprudentia的演變過程，我們知道，它最終被用來指示一門學(xué)科（法學(xué)、法律學(xué)），后人想當(dāng)然地將“法學(xué)”和“法律學(xué)”這門學(xué)科等同于今日的“法理學(xué)”這門學(xué)科。顯然會引起歧見。臺灣學(xué)者顏厥安教授對此也作

5、了深入的研究，顏氏更是認(rèn)為，Jurisprudence包含并列兩義：法學(xué)（scienceoflained1832”一書。奧斯丁故世后，RobertCamplell在編輯氏著時，將書名改為“LecturesonJurisprudenceorthephilosophyofPositiveLaor的三個提問——三種不同的客觀/主觀概念——三個不同的懷疑主義論據(jù)；　　（3）、柔性法律實證主義：　　A、柔性法律實證主義之濫觴：富勒：規(guī)范意思——內(nèi)在道德性——8項合法性主張；　　B、Coleman：積極的和消極的法律實證主義；　　C、armor的構(gòu)建性慣習(xí)；　　4、有待解決的問題：

6、A、如何證立承認(rèn)規(guī)則的存在特征？B、如何證立法律的權(quán)威性格？C、如何定位法律原則？　　第二部分：法認(rèn)識論：　　一、序論：1、知識、真理與方法；2、法學(xué)方法與人文價值；3、傳統(tǒng)法學(xué)方法論的內(nèi)容與特點?！　《?、法律論證理論與法論證理論：　　1、問題的提出：何謂“法律論證”？　　2、幾個基本概念概說：Argument；Argumentation；Discuss；Discouse；Justification；Topic；　　3、幾種證明理論：邏輯經(jīng)驗論——否證論——線性理論——典范理論——科學(xué)實在論——建構(gòu)實在論。　　4、法律論證理論：規(guī)范邏輯——語言分析哲學(xué)——一般言說理論；

7、附論：佩雷爾曼的新修辭學(xué)?！　?、法律論證的基本結(jié)構(gòu)：法律規(guī)范的地位與效力——法律規(guī)范之正確性的證明形式：內(nèi)部證立；（附論：普遍性實踐言說理論）——內(nèi)部證立的形式：法學(xué)三段論的邏輯結(jié)構(gòu)——形式正義?！　?、法論證理論：（1）、法律論證理論之存在問題：實然證明實然；——阿歷克西的“外部證立”之商榷；（2）、法論證理論的基本形式：對經(jīng)驗命題的論證；附論：證據(jù)與事實的論證落差；——對規(guī)范命題的論證：外部證立；——法律規(guī)范的實質(zhì)正義；附論：融貫性之論證方法：佩雷爾曼與佩策尼克；——對應(yīng)然命題的論證：價值的證明；附論：詮釋學(xué)循環(huán)與認(rèn)識的前結(jié)構(gòu)。