淺談締約過失責(zé)任賠償?shù)姆秶?doc

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1、淺談締約過失責(zé)任賠償?shù)姆秶鶾內(nèi)容提要]我國1999年3月15日公布的《合同法》將締約過失責(zé)任作為一項新的制度予以明確規(guī)范。締約過失理論的提出，推翻了傳統(tǒng)契約法無合同便無責(zé)任的觀念，對傳統(tǒng)契約法形成了強(qiáng)大的沖擊。雖然《合同法》確立締約過失責(zé)任，但對締約過失責(zé)任賠償?shù)姆秶醋髅鞔_規(guī)定，理論界和司法界有不同的觀點。因此，對締約過失責(zé)任賠償?shù)姆秶饕惶接懯呛苡斜匾?。本文分為六個部分，除了引言與結(jié)語外，主體內(nèi)容分四個部分，分別論述了締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件；締約過失責(zé)任的具體情形及類型；締約過失責(zé)任的賠償范圍——本文主張

2、締約過失責(zé)任的賠償范圍包括直接損失和間接損失；締約過失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的問題——本文主張兩種責(zé)任競合時當(dāng)事人可以選擇對其更有利的一種請求權(quán)（訴因）提起訴訟，以期獲得充分賠償，從而更有效地維護(hù)自己的合法權(quán)益。[關(guān)鍵詞]締約過失責(zé)任信賴?yán)媲謾?quán)責(zé)任引言締約過失責(zé)任，是指當(dāng)事人在訂立合同過程中，因過錯違反依誠實信用原則負(fù)有的先合同義務(wù)，導(dǎo)致合同不成立，或者合同雖然成立，但不符合法定的生效條件而被確認(rèn)無效、被變更或被撤銷，從而給對方造成信賴?yán)鎿p失時所應(yīng)承擔(dān)的一種民事責(zé)任。所謂先合同義務(wù)，又稱先契約義務(wù)，或締約過程中

3、的附隨義務(wù)，是指自締約當(dāng)事人因簽訂合同而相互接觸磋商，至合同有效成立之前，雙方當(dāng)事人依誠實信用原則負(fù)有協(xié)助、通知、告知、保護(hù)、照顧、保密、忠實等義務(wù)。締約過失責(zé)任既是一種獨立的違反先合同義務(wù)的民事責(zé)任，又是介于“違約責(zé)任”與“侵權(quán)責(zé)任”之間的一種特殊的民事責(zé)任?！熬喖s過失”（CulpainContrahendo）這一概念，是由德國法學(xué)家耶林（Ihering）于1861年在其主編的《耶林學(xué)說年報》第四卷上發(fā)表的《契約締結(jié)之際的過失》一文中首先提出：“所謂締約過失，是指當(dāng)事人因自己過失致使契約不成立者，對信其契約為

4、有效成立的相對人，應(yīng)賠償基于此項信賴而產(chǎn)生的損害?！贝撕?，在法學(xué)界和司法界引起廣泛探討，產(chǎn)生諸多觀點。[1]我國關(guān)于締約過失責(zé)任的立法起步較晚，在《合同法》頒布前，雖然也有學(xué)者對締約過失責(zé)任引起關(guān)注，作些理論性的探討，但由于我國立法上沒有明確規(guī)定，在實踐中適用締約過失責(zé)任的法律依據(jù)不足，也不可能有實踐經(jīng)驗可總結(jié)。我國1999年3月15日公布的《合同法》將締約過失責(zé)任作為一項新的法律制度予以明確規(guī)范。締約過失理論的提出，推翻了傳統(tǒng)契約法無合同便無責(zé)任的觀念，對傳統(tǒng)契約法形成了強(qiáng)大的沖擊。締約過失責(zé)任在我國可以說是

5、一個新的法律制度。雖然《合同法》確立締約過失責(zé)任制度，但我國現(xiàn)行法律對締約過失賠償?shù)姆秶醋髅鞔_規(guī)定。因此，對締約過失責(zé)任賠償?shù)姆秶饕惶接懯呛苡斜匾?。一、締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件8締約過失責(zé)任是一種民事責(zé)任，每一種民事責(zé)任都有其各自的構(gòu)成要件。締約過失責(zé)任制度的確立，界定了締約過失責(zé)任具有的不同于違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的獨立構(gòu)成要件。締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件，又稱為締約過失要件，是指借此推定締結(jié)過失責(zé)任成立與否的法律依據(jù)。建立適應(yīng)締約過失責(zé)任特點的獨立構(gòu)成要件，是人民法院正確適用法律的重要前提，也是法官正確地確定締

6、約過失責(zé)任適用范圍的理論基礎(chǔ)，它對于完善民事責(zé)任具有重要的理論和實踐意義。筆者認(rèn)為締約過失責(zé)任的構(gòu)成應(yīng)當(dāng)具備以下幾個要件：（一）締約過失責(zé)任必須是發(fā)生在合同訂立階段。締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的基本區(qū)別在于，它發(fā)生在締約過程中而不是發(fā)生在合同成立以后。只有在合同尚未成立，或者雖然成立，但因為不符合法定的生效要件而被確認(rèn)為無效或被撤銷時，締約人才應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。[2]先合同義務(wù)存在于要約生效后，合同有效成立前，在這段時間內(nèi)，當(dāng)事人違反了先合同義務(wù)就要承擔(dān)締約過失責(zé)任。因為在要約生效前，雙方只是一般人之間的關(guān)系，談

7、不上締約雙方之間的信用，因此也談不上對該信用的違反；在合同成立后，雙方當(dāng)事人之間的關(guān)系進(jìn)入了一種更加緊密的信用關(guān)系，在合同生效后，這種信用關(guān)系由合同義務(wù)及合同責(zé)任加以約束和調(diào)整。（二）締約過程中存在過錯。締約過失責(zé)任中的過失，實質(zhì)上應(yīng)包括故意和過失兩部分。[3]故意是指締約人預(yù)見到自己的行為會產(chǎn)生合同無效、不成立或被撤銷，能給相對人造成損失的后果，而仍然進(jìn)行這種民事行為，希望或者放任違法后果的發(fā)生。過失是指締約人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能產(chǎn)生合同無效、不成立或被撤銷造成相對人信賴?yán)鎿p失，因疏忽大意沒有盡到告知、照

8、顧、協(xié)助等義務(wù)，雖然預(yù)見到了但輕信其不會發(fā)生的主觀心理狀態(tài)。締約過失責(zé)任之所以得以成立，是因為行為人主觀上具有過錯，即具有一定的可責(zé)之處。因此，無論是故意或過失，只要具有過錯就要承擔(dān)責(zé)任，無過錯就不承擔(dān)責(zé)任。從這個角度講，締約過失責(zé)任屬于過錯責(zé)任而非無過錯責(zé)任。（三）締約當(dāng)事人有違反先合同義務(wù)的行為。締約過失責(zé)任作為一種責(zé)任形態(tài)存在，必須以一定的義務(wù)違反作為前提。締約上過失責(zé)任以先合同