試論審判實務視角下的分居制度構(gòu)建

《試論審判實務視角下的分居制度構(gòu)建》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關內(nèi)容在應用文檔-天天文庫。

試論審判實務視角下的分居制度構(gòu)建　　論文摘要法律對分居的規(guī)定抽象、可操作性不強，導致對夫妻分居產(chǎn)生糾紛處理存在法律適用中的問題。立法應該明確分居的定義、分居的原因、分居實現(xiàn)的方式和分居的法律后果，以便在審判實踐中有法可依。論文關鍵詞：分居婚姻離婚　　在現(xiàn)實生活中，夫妻結(jié)婚后因為一定的原因分居而離婚已是不少見的現(xiàn)象，也存在雙方分居而不離婚的情況，因此分居產(chǎn)生的糾紛也越來越多。如何很好地解決因分居產(chǎn)生的問題是法律不得不面臨的課題。我國《婚姻法》第三十二條第四項規(guī)定“因感情不和分居滿二年的，調(diào)解無效的，應準予離婚”。從立法上將“因感情不和分居滿二年又調(diào)解無效的”6 的情形作為認定夫妻感情破裂的依據(jù)。但是，在審判實踐中雖然有當事人以此為由提出離婚訴訟，法官因為分居含義不明確和當事人舉證困難等原因在判決中無法以該條文作為判決離婚的依據(jù)，使該條文只停留在法律文字層面，無法發(fā)揮其應具有的作用。究其原因，是立法所作規(guī)定抽象、原則、缺乏可操作性。立法上只認可了現(xiàn)實生活中夫妻沒有解除婚姻關系而分居的客觀事實存在，即法律中只有分居名詞，而沒有完善的分居制度，實踐中法官和當事人只能根據(jù)自己的理解適用法律，導致如何認定分居、分居引起的法律后果等實體問題和如何實現(xiàn)分居等程序性問題無法解決。分居制度的確立在完善婚姻立法、協(xié)調(diào)分居期間的財產(chǎn)關系、為離婚案件的審理奠定客觀標準和基礎等方面具有重要意義。法律有必要明確規(guī)定分居的含義、分居原因、分居實現(xiàn)的方式和法律后果等問題，以便在審判實踐中做到有法可依?！　∫?、分居含義　　明確分居的含義是確認分居存在的最基本的前提。分居從字面上看就是分開居住，分居的定義法律和司法解釋沒有直接規(guī)定。有些學者提出了自己的分居定義。分居是指“夫妻間不再共同生活，不再互相履行夫妻義務，包括停止性生活，經(jīng)濟上不再合作，生活上不再互相關心，互相扶助等”，分居“作為一個法律概念是對應于同居而言。其基本語義為：夫妻間Separationofbedandboard，直譯為夫妻分開寢床和分開食桌。它形象的表述了夫妻間終止了共同的經(jīng)濟生活、性生活和相互的生活照料與精神慰藉等同居義務的狀態(tài)”，這些定義明確地指出了分居的客觀表現(xiàn)，但沒有全面反映明確分居的構(gòu)成要件。6 　　分居可以定義為夫妻雙方在婚姻關系存續(xù)期間，因為感情不和基于雙方或者一方的意愿沒有共同生活和相互不履行夫妻義務的事實狀態(tài)。從概念上明確分居的構(gòu)成要素必須滿足夫妻雙方因感情不和客觀上沒有共同生活和相互不履行夫妻義務的事實，主觀上具有分居的要求。分居是夫妻在不解除婚姻關系的情況下的一種生活狀態(tài)，分居制度不應該只是為離婚而設計的制度，分居也為夫妻在婚姻關系存續(xù)期間因為種種原因感情不和不愿意共同生活但又不離婚或考慮是否離婚提供了一種生活方式，這種方式的選擇可以是雙方都愿意，也可以是單方愿意?！　《?、分居原因　　分居的原因必須是能夠引起夫妻雙方感情不和的原因，具有一定的主觀性，而不是因為工作、學習等客觀原因引起的，只要存在對雙方共同生活有嚴重影響的事實和雙方或一方不愿意繼續(xù)共同生活即可。如意大利民法典第151條規(guī)定：“無論配偶一方或雙方的意愿如何，有事實表明配偶之間的關系已經(jīng)發(fā)展到了不能再繼續(xù)共同生活的程度或者可能對子女的教育產(chǎn)生嚴重損害的，任何一方均可提出分居申請”。　　具體而言可以參照離婚的原因而確定，結(jié)合最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》，可以明確下列情形是導致分居的原因：（1）重婚或有配偶者與他人同居的；（2）實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；（3）有賭博、吸毒等惡習屢教不改的；（4）一方與他人通奸；（5）一方隱瞞自己患有傳染病、性病而仍堅持與配偶發(fā)生性關系；（6）一方有嚴重生理缺陷或其他原因不能發(fā)生性行為，且難以治愈的；（7）其他引起雙方感情不和的原因?！　∪⒎志訉崿F(xiàn)的方式6 　　分居的實現(xiàn)方式是指要進行分居的雙方或者一方通過何種方式達到分居的目的，通過何種方式明確分居的狀態(tài)。分居是雙方或者一方內(nèi)心的真實意思表示，如何將這一內(nèi)心的想法付諸實施就需要通過一定的方式來實現(xiàn)，從而表明主觀上有分居的要求，即如在美國“分床分食還不足以構(gòu)成分居離婚，至少有一方必須在主觀上有解除婚姻關系的愿望，并且明確表示這一愿望”④。由于目前我國法律沒有明確實現(xiàn)分居的相關規(guī)定，所以當事人要將分居這種生活狀態(tài)存在一定期限作為離婚或分居期間子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)糾紛等問題爭議的證據(jù)，確定分居實現(xiàn)的方式顯得特別重要?！　。ㄒ唬┑怯浄志印　〉怯浄志邮侵鸽p方當事人因感情不和并對分居的相關問題已經(jīng)達成一致意見，通過訂立書面分居協(xié)議并到婚姻登記機關進行登記確定雙方分居的方式。分居協(xié)議的必須是夫妻雙方當事人都具備完全民事行為能力、主觀上都完全達成一致意見時才能訂立，分居協(xié)議對子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)等問題的約定只要不違反法律的禁止性規(guī)定，不存在雙方或者一方規(guī)避法律如損害債權(quán)人利益或者子女利益等情形，經(jīng)登記機關登記后就應該具有法律效力。如果雙方離婚，法院應該將分居協(xié)議作為雙方感情不和而分居的事實存在的證據(jù)加以采信。6 　　我國婚姻登記機關在受理離婚登記時不問離婚原因，只對離婚的請求進行形式審查，避免了夫妻雙方對離婚原因問題上可能存在的相互指責。法律可以賦予婚姻登記機關進行登記分居的職責，因為登記分居是必須要雙方一致同意分居的情況下才能采取的方式，也不必須要求雙方闡明分居的原因。協(xié)議分居體現(xiàn)了婚姻自由原則，充分尊重當事人的意志，緩和雙方的矛盾，避免了當事人的訟累，也節(jié)約司法成本。　?。ǘ┰V訟分居　　意大利民法典第150條規(guī)定：“分居可以訴訟或協(xié)議的方式進行，提出訴訟分居或請求協(xié)議分居的權(quán)利僅屬于配偶”。菲律賓共和國家庭法規(guī)定分居訴訟可以是簡易訴訟。訴訟分居是在夫妻雙方感情不和但又不能就分居相關問題達成一致意見的情形下，一方向法院起訴要求分居的方式。作為配偶一方的當事人可以按照民事訴訟法的起訴條件向法院提起分居訴訟，法院受理后，可以采用簡易程序進行調(diào)解和審理，對分居的原因進行實質(zhì)審查后認為符合法律規(guī)定的，可以裁判雙方分居?！　∷?、分居的法律后果　　分居事實的存在表明夫妻雙方只有夫妻之名而無夫妻之實，分居狀態(tài)的性質(zhì)“既不能完全歸于婚姻存續(xù)期間的性質(zhì)，也不能完全和離婚后的性質(zhì)相同”，在法律后果方面，分居也應該與正常情況下夫妻共同生活有所區(qū)別，否則，分居制度的設計就沒有多少實際意義。6 　　在夫妻人身方面，分居期間雖然沒有解除婚姻關系，但是免除了夫妻之間相互扶養(yǎng)的義務，雙方?jīng)]有再婚的權(quán)利，夫妻之間仍有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。在分居期間的子女撫養(yǎng)方面，分居期間夫妻雙方對子女的撫養(yǎng)教育義務依然存在，不因父母感情不和而免除。分居期間子女隨一方共同生活，另一方有義務支付撫養(yǎng)費，同時享有對子女的探望權(quán)。在分居期間的財產(chǎn)方面，繼續(xù)實行夫妻共同財產(chǎn)制已不公平，除當事人另有約定外應該當然實行分別財產(chǎn)制。在分居期間雙方各自的收入歸各自所有，各自的債務也應該由各自承擔?！　∥濉⒔Y(jié)語　　由于分居在現(xiàn)實生活中引起的糾紛很復雜，且有些問題具有一定的隱私性質(zhì)，當事人在舉證方面存在相當大的困難，法官在審理因感情不和分居而離婚的案件時不好把握，難度很大，所以在立法上對我國夫妻分居現(xiàn)象進行規(guī)范，以避免法官主觀臆斷，增強了審判的公正性，同時也為不愿意共同生活但又不離婚的夫妻提供了法律上的保障，讓當事人能夠體會到法律的公平正義，即“公平的實現(xiàn)本身是不夠的。公平必須公開地、在毫無疑問地被人們所能夠看見的情況下實現(xiàn)。這一點至關重要”6