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《行政指導(dǎo)行為的法社會學(xué)透視》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。
1、行政指導(dǎo)行為的法社會學(xué)透視我國正在制定統(tǒng)一的行政程序法，在該部法典屮擬設(shè)專門章節(jié)對行政指導(dǎo)行為加以必要的程序約束，旨在有效地將行政指導(dǎo)行為納入法治化軌道，這具有重大的行政法治實踐價值和理論意義。但是，關(guān)于行政指導(dǎo)的含義、定位、合法性、社會效果、I古I有缺陷、負(fù)而效應(yīng)、適用范圍、操作方式、基本程序、法律救濟(jì)等重要的理論與實踐問題，由于種種原因，長期以來尚未研究和認(rèn)識得十分清楚，意見分歧較大，給立法工作帶來某些困難。作為當(dāng)代行政法學(xué)重要范疇的行政指導(dǎo)（administrativeguidance）,是指行政機(jī)關(guān)為謀求當(dāng)事人作出或不作出一定行為以實現(xiàn)一定行政目的而在其職責(zé)范圍內(nèi)實施的
2、指導(dǎo)、勸告、建議等不具有國家強(qiáng)制力且不直接產(chǎn)生法律效果的行為。行政指導(dǎo)行為具有非強(qiáng)制性、示范引導(dǎo)性、柔軟靈活性、方法多樣性、選擇接受性等特征，它既不同于設(shè)立規(guī)范的行政立法行為，也不同于具冇強(qiáng)制力的行政執(zhí)法行為，又區(qū)別于直接產(chǎn)生法律效果的行政契約行為，它與這些行為共同構(gòu)成行政機(jī)關(guān)的行為方式體系，相輔相成、各有所長地調(diào)整社會生活，從而更有效地實現(xiàn)行政目標(biāo)。20世紀(jì)屮葉以來，隨著現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)實踐和理論的不斷發(fā)展和政府角色的逐步演化，出現(xiàn)了對行政管理理念發(fā)展和方法創(chuàng)新的巨大社會需求。由于行政指導(dǎo)在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下的行政實務(wù)屮H益顯現(xiàn)出特殊的功效性和適應(yīng)性，因此，不僅日本首先于“二戰(zhàn)”
3、后在行政管理過程屮日益廣泛地采用行政指導(dǎo)行為方式，iflJ.ftJt他許多重要市場經(jīng)濟(jì)國家（如美國）對行政指導(dǎo)的態(tài)度也陸續(xù)發(fā)生了由否定到曖味到肯定到注重采用的變化過程?？梢哉f，行政指導(dǎo)作為對傳統(tǒng)依法行政的一種必要補(bǔ)充和一種靈活有效的行政活動方式，H益廣泛地運(yùn)用于許多國家的經(jīng)濟(jì)與社會管理過程中，起著補(bǔ)充和替代、輔導(dǎo)和促進(jìn)、I辦調(diào)和疏通、預(yù)防和抑制等積極作用，顯現(xiàn)出特殊的功效性和適應(yīng)性，并成為行政管理過程屮廣泛運(yùn)用的一種非權(quán)力強(qiáng)制性的行政方式方法。從20世紀(jì)90年代開始，還出現(xiàn)了通過行政程序立法來約束行政指導(dǎo)行為（如日本、韓國、我國臺灣等國家和地區(qū)）,以推動行政指導(dǎo)法治化的思路和趨
4、勢。在我國，20世紀(jì)80年代以后，隨著市場導(dǎo)向改革和經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展，行政機(jī)關(guān)和行政公務(wù)人員在行政管理活動屮自覺或自發(fā)地采用了不少行政指導(dǎo)措施（例如政府制定和實施的一些指導(dǎo)性計劃、行政機(jī)關(guān)發(fā)布的某個產(chǎn)業(yè)發(fā)展的政策指南、行政公務(wù)人員為到本地投資者捉供的投資咨詢意見等等），而且行政指導(dǎo)的可行性和實效性及英負(fù)而效應(yīng)在我國行政實務(wù)屮H漸顯露出來，但由于過去長期實行傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟(jì)體制，許多人受強(qiáng)調(diào)集權(quán)集中、強(qiáng)制命令的傳統(tǒng)行政管理和行政法制觀念束縛較深，學(xué)術(shù)界也未注重對行政指導(dǎo)的研究，許多人對行政指導(dǎo)不大了解，冇的人對行政指導(dǎo)持完全否定的態(tài)度，因而在我國經(jīng)濟(jì)與行政管理體制轉(zhuǎn)型過程屮，行政實務(wù)界
5、難以H覺地和正確地實施行政指導(dǎo)行為，也不利于將行政指導(dǎo)行為納入法治化軌道。法律是一種社會規(guī)范，是一種社會群體意志的表現(xiàn)，對社會發(fā)生作用的一切因素都對該社會的法律產(chǎn)生影響。但傳統(tǒng)的行政法學(xué)具有一種簡單注釋（或解釋）法律規(guī)范的形式主義品格，比較傾心于對既存的行政法規(guī)范進(jìn)行文義闡釋，也會就事論事地泛泛解說個別案例以作點綴，而較少關(guān)懷和研析行政法規(guī)范與判例產(chǎn)生及運(yùn)作的前提和背景一社會現(xiàn)實（也稱行政法現(xiàn)實），這是其缺陷Z-o對此，美國著名行政法學(xué)家戴維斯教授指出：“法律學(xué)現(xiàn)在已不單單是解釋法令、運(yùn)用判例法了，如何解決實業(yè)、政治和技術(shù)互相交織在一起的各種問題成為法律學(xué)的新課題。”因此，“通
6、過法律研究社會，同時在社會中研究法律”（科特維爾語），就成為必然的選擇。對于行政指導(dǎo)這一現(xiàn)代行政實務(wù)中的重要現(xiàn)象，當(dāng)作如是觀。I大I此，我們不僅應(yīng)當(dāng)研究行政指導(dǎo)行為的法律依據(jù)、政策依據(jù)、行為過程、責(zé)任歸屬和救濟(jì)渠道，而口有必要拓展視野，從行政法社會學(xué)的視角和層面，對行政指導(dǎo)行為的行為背景、行為動機(jī)、行為目的、社會需求、社會角色、社會控制、社會心理、社會關(guān)系、社會效果等諸多因素加以系統(tǒng)研究，以擴(kuò)展和深化對行政指導(dǎo)這一重要行政現(xiàn)象的認(rèn)識。這也是加強(qiáng)行政指導(dǎo)制度建設(shè)、推動行政指導(dǎo)法治化的題中應(yīng)有之義。本文限于篇幅，僅選取其屮若干因素略作筆記式的簡略討論，求教于大方。一、行政指導(dǎo)的行為
7、背景問題任何行為都是在一定的背景條件下發(fā)生的，難免受到彼時彼處的背景條件的影響。按社會學(xué)的社會系統(tǒng)觀，如將一個組織行為的全部背景條件視為一個系統(tǒng)，則該組織行為就是這個系統(tǒng)的一個要素或子系統(tǒng);而要素是在系統(tǒng)的影響下發(fā)生、發(fā)展、發(fā)揮作用的，系統(tǒng)與耍素Z間的關(guān)系和影響很深很大，特別是系統(tǒng)對要素的影響至深至大。所以判斷一個組織行為是否必耍和恰當(dāng)，不能離開其行為背景而孤立地來看，行政指導(dǎo)行為也是如此?？疾炱饋?，行政機(jī)關(guān)作出行政指導(dǎo)行為的社會背景條件，大而言之町分為兩類：一類是人治社會背景，一類是法治社
