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《近代日本民事立法的啟示.doc》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在學(xué)術(shù)論文-天天文庫(kù)。
1、近代日本民事立法的啟示在19世紀(jì)至20世紀(jì)初，世界范圍的近代民事立法活動(dòng)中，同處于亞洲的日本和中國(guó)都進(jìn)行過編纂民法典的嘗試，但得到的結(jié)果卻不相同，這就是眾所周知的，日本成功地制定了直至今日仍在適用的現(xiàn)行日本民法典，該民法典對(duì)日本近代國(guó)家的崛起，對(duì)后來日本的現(xiàn)代化建設(shè)和法治國(guó)家建設(shè)都發(fā)揮了無以替代的重要作用，而清末的“大清民律草案”則只為后來“中華民國(guó)民法”的編纂做了某種程度上的準(zhǔn)備（當(dāng)然，我們不能忽視這種準(zhǔn)備在中國(guó)民事立法史上的重要作用）?！ 〗裉?，正當(dāng)我們?cè)谛碌臍v史條件下，為鞏固上一世紀(jì)七十年代末開始實(shí)施改革開放政策，大力發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)以來取得的勝利成果，適應(yīng)向著
2、國(guó)際市場(chǎng)邁進(jìn)的需要，進(jìn)一步完善國(guó)家的民事法律制度，而再次開始我國(guó)的民法典編纂工作，去完成這項(xiàng)自清末始，中國(guó)各時(shí)代立法者都曾嘗試，特別是新中國(guó)建立之后曾多次啟動(dòng)而終未能竟的偉大事業(yè)的時(shí)刻，冷靜、認(rèn)真地回顧一下近代民事立法史上別國(guó)成功的理由，和我們前輩失敗的原因，會(huì)給我們今天的民法典編纂一些重要的啟示。這種吸取他人的有益經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)的工作，無論對(duì)我們今天民法典編纂基本方針的決定，還是對(duì)各種重大理論問題的研究，都具有極其重要的意義。本文擬嘗試著通過對(duì)近代日本民事立法過程的探索獲得一些對(duì)中國(guó)民法典的編纂有益的啟示。 一、日本民法是明治維新的成果 日本民法是明治維新的成果
3、。近代日本的民事立法活動(dòng)是在明治維新的基礎(chǔ)之上進(jìn)行的。在政治方面，1868年1月3日的御前會(huì)議宣布“王政復(fù)古”，建立起新的中央政府。1868年4月頒布了“5條誓文”，1869年實(shí)行“版籍奉還”。1872年8月實(shí)行“廢藩置縣”，從1872年起逐漸廢除封建的等級(jí)身分制，1875年－1876年、實(shí)行了“秩祿處分”，廢除華族特權(quán)等一系列改革措施[1].明治維新以后的日本，現(xiàn)實(shí)中，雖然天皇的地位得到強(qiáng)化，但當(dāng)時(shí)日本君主立憲的政體基本上滿足了孟德斯鳩權(quán)力分立、制衡理論的要求，從而為資本主義的發(fā)展開辟了道路。在經(jīng)濟(jì)方面，從1872年開始，實(shí)施了“國(guó)家銀行”制度等一系列新的金融政
4、策[2]，在信貸方面援助了私人商工業(yè)的發(fā)展。最初，日本政府創(chuàng)建了作為國(guó)有企業(yè)的產(chǎn)業(yè)，之后又公布了有關(guān)國(guó)有企業(yè)的法令，1880年以后以降、實(shí)施了官營(yíng)事業(yè)下放的政策[3]，將產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)讓給民間人士經(jīng)營(yíng)，制定了《工廠下放概則》，命令內(nèi)務(wù)省、工部省、大蔵省、開拓使逐漸實(shí)現(xiàn)將官設(shè)工廠的民有化[4].通過這些措施，在某種程度上減少了民事主體之間地位不平等的問題。由于這一系列社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)上的變革，日本終于實(shí)現(xiàn)了封建社會(huì)向資本主義社會(huì)的轉(zhuǎn)軌?！ 〗毡緡?guó)家以分立、制約的權(quán)力構(gòu)造為基礎(chǔ)的政治體制為民事立法創(chuàng)造了不可或缺的社會(huì)條件。與此同時(shí)，在法律理論方面，明治3（1870）年，小野
5、梓提倡“君民同治”的憲法理論[5].明治7（1874）年、中江篤助翻譯盧梭的《民約論》，介紹了“君民共治”、“主權(quán)分界”15等理論[6].當(dāng)時(shí)，自由民權(quán)運(yùn)動(dòng)興起，運(yùn)動(dòng)中民間提出了許多憲法草案[7].大部分憲法草案采取的都是在議院內(nèi)閣主義、三權(quán)分立主義的政治體制之下施行君民共治的立場(chǎng)[8].明治8（1875）年2月11日的大阪會(huì)議之后，公布了宣布要逐漸向立憲政體轉(zhuǎn)軌的詔書（明治8年4月14日），根據(jù)該詔書，國(guó)家要采取“設(shè)置元老院及地方官會(huì)議，準(zhǔn)備開設(shè)國(guó)會(huì)，設(shè)置大審院，通過參議與各省（行政府部門）的分離，實(shí)現(xiàn)對(duì)天皇負(fù)責(zé)和行政事務(wù)分離等措施，實(shí)現(xiàn)向三權(quán)分立體制的改革。從
6、此以后，明治政府以建立立憲國(guó)家體制為目標(biāo)，雖然試行中不斷有錯(cuò)誤，但包含法典的完善在內(nèi)，逐漸使這一體制完善起來。其中大木喬任也開始了法典的編纂”[9].進(jìn)一步地，作為三權(quán)分立體制一環(huán)的“裁判權(quán)統(tǒng)一”、“司法從行政分離出來”等，也是從明治初期就制定了的政治體制改革的基本目標(biāo)[10]. 正是由于明治維新在經(jīng)濟(jì)、政治以及國(guó)家權(quán)力構(gòu)造上這一系列社會(huì)變革的實(shí)現(xiàn)，由于有幾代不為自己權(quán)勢(shì)的政治家的獻(xiàn)身努力[11]，日本民法才得以制定，如果沒有改革措施的先行，日本民法典的成功編纂是不可想象的。 二、國(guó)內(nèi)外形勢(shì)所迫 明治時(shí)代日本民法典的編纂，是在國(guó)內(nèi)外各種要求的強(qiáng)大壓力之下進(jìn)行
7、的立法事業(yè)中的一個(gè)部分（當(dāng)然，可以說是其中最重要的一部分）?！ r(shí)任制度局御用大員、左院副議長(zhǎng)及司法卿等職，負(fù)責(zé)立法工作的江藤新平在明治3（1970）年10月給政府的關(guān)于召開國(guó)法會(huì)議的建議書中指出，“各國(guó)都是在政府與政府之間的交際中以公法調(diào)整之，政府與其國(guó)民之間的交際以國(guó)法調(diào)整之，民與民之間的交際則以民法調(diào)整之，這已漸次成為各國(guó)的通儀，蓋國(guó)之富強(qiáng)盛衰的根本均系于國(guó)法民法之施行的嚴(yán)否……”，他滿懷激情地闡述了與憲法一起編纂民法是“國(guó)運(yùn)隆盛、對(duì)外獲得平等的必要條件[12]”的理論?！ ∪藗兪熘娜毡久髦纬跗诘恼渭掖筅裰匦排c江藤新平同樣強(qiáng)調(diào)了進(jìn)行民法典編纂的內(nèi)外兩方面
8、原因。關(guān)于
