法律行為概念淺析

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1、法律行為概念淺析[摘　要]法律行為制度自產(chǎn)生至今已有數(shù)百年的歷史。從法律行為產(chǎn)生那一刻起，關于它的爭議就從來沒有停止過。但是，必須得承認，法律行為制度正是在這不斷的爭論過程中得到了日益的發(fā)展和完善。然而，從我國理論界和實務中的一些觀點和做法來看，對于法律行為制度的認識，理論還存在不少誤區(qū)，實踐中也存有諸多偏差。本文試從法律行為的概念和歷史起源角度來對法律行為制度做一簡要剖析，并且提出了部分與傳統(tǒng)觀念相悖的提法，希望能對讀者有所啟迪?！　關鍵詞]概念，法律行為，起源，回歸　　民事法律行為制度作為實現(xiàn)私法自治的法的手段和德國式民法的標志性概念，是傳統(tǒng)民法中一項重要的法律制

2、度。它以系統(tǒng)完備的理論形態(tài)概括了民法學中一系列精致的概念和原理，形成了諸多令人矚目的學說，從而被大陸法學者譽為“大陸法民法學中最輝煌的成就”，其影響已經(jīng)遠遠超出了民法自身的范圍。它不僅使民事法律行為之體系化成為可能，而且成為指導民事主體進行民事活動的一般準則，在民法學的理論和實踐中地位頗為重要。不過，盡管對于民事法律制度的研究一直備受關注，然而事實上學者之間的爭議卻似乎從來沒有停止過。因而，時值今日，我們?nèi)杂斜匾獙γ袷路尚袨檫M行再認識?！　∫弧⒚袷路尚袨楦拍畹臍v史起源探究　　概念乃是解決法律問題所必不可少的工具，博登海默說過，如果沒有限定嚴格的專門概念，我們便不能清

3、楚地和理性地思考法律問題。沒有概念，我們便無法將我們對法律的思考轉(zhuǎn)變?yōu)檎Z言，也無法以一種可理解的方式把這些思考傳達給他人。如果我們試圖完全否棄概念，那么整個法律大廈就將化為灰燼。[1]因而，我們對法律行為制度的研究也只能從概念開始。而要探究法律行為的概念我們又不能不思考它的產(chǎn)生與發(fā)展?！　h語“法律行為”一詞，并非我國固有，也系一泊來語。法律行為有著悠久的歷史，早在羅馬時期的《十二銅表法》中就有“一切關于財產(chǎn)所為之遺囑處分，皆為法律”的規(guī)定?？梢?，遺囑處分財產(chǎn)的行為對當事人具有法律約束力，此為單方法律行為的開端。1804年的《法國民法典》關于“依法訂立的契約，對于締約當

4、事人雙方具有相當于法律的效力”的規(guī)定，便是對雙方法律行為制度的確認。董安生在《民事法律行為》一書中也指出：從法律行為的發(fā)展來看，法律行為制度主要是從契約制度和遺囑制度中抽象而來的。[2]但是，從咱們今天看來已經(jīng)相當輝煌的羅馬法以及后來的《法國民法典》都并未涉及法律行為的概念問題。直到1805年，德國歷史法學派的奠基者胡果（GustavHugo，1764—1844）在其所著的《日爾曼普通法》將這些民事行為概括為“法律行為”，這一概念先后為世界各國所沿用。自此，我們固然不能給“法律行為”下一個非常明確的定義，但是我們可以毫無疑問的得出一個結(jié)論：法律行為之概念濫觴于民法，其最

5、先只是一個民法用語，并且其當屬“民事法律行為”概念之前身?！　〗又_維尼解決了這個問題，他在《現(xiàn)代羅馬法體系》給法律行為下了一個非常經(jīng)典的定義：“行為人創(chuàng)設其意欲的法律關系而從事的意思表示行為?！彼_氏提出的法律行為概念，將“法律行為”與“意思表示”相提并論。[3]意思表示是法律行為的核心要素，法律行為的概念是對總則之下民法各編規(guī)定中行為的抽象。大多數(shù)德國學者都接受了這種觀點。其后，雖然又出現(xiàn)了行政法律行為、訴訟法律行為以及各類別的法律行為，但其均系模仿民法“法律行為”術語而來。這一歷史更印證了筆者上面得出的結(jié)論?！　姆尚袨檫@個詞匯來說，“法律”是用來修飾“行為”的。

6、按照《現(xiàn)代漢語詞典》對“行為”的界定，它是指“受思想支配而表現(xiàn)在外面的活動”，“法律”在此不外是指“具有法律意義的”或者“能夠引起一定法律后果的”的含義，二者的結(jié)合意義就只能是“具有法律意義或者能夠引起一定法律后果的受思想支配而表現(xiàn)在外面的活動”。張文顯先生在《法理學》中對其含義作如此界定：所謂法律行為，就是人們所實施的、能夠發(fā)生法律上效力、產(chǎn)生一定法律效果的行為。它應該包括合法行為與違法行為、（意思）表示行為和非表示行為（事實行為）、積極行為（作為）與消極行為（不作為）。[4]筆者對于從事法理學研究的前輩們從來都是懷著非常崇高的敬意的，絲毫不敢玷污大家們的研究成果。但

7、是，在此，筆者認為，后世學者從研究法理的角度將法律行為的原始內(nèi)涵進行肆意擴大化似乎有待商榷，或者可以換一種角度稱之為法理學學者研究之“法律行為”概念應該另外命名。因為民法“法律行為”概念不論從歷史起源上來講，還是從學者們的使用習慣上來講，它都是在指“民事法律行為”（前文已經(jīng)提及）。隨著“法律行為”概念的橫空出世，行政法律行為、訴訟法律行為概念的也相繼產(chǎn)生，后世學者為了對這些行為進行共同的抽象，進行了殫精竭慮的研究，其成果也相當輝煌，不容磨滅。不過，把這些研究成果貫之以“法律行為”的名稱存在諸多不當之處。筆者認為，最根本的弊端就是法律概念的