淺論“憲法制定權(quán)”

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1、淺論“憲法制定權(quán)”憲法制定權(quán)（簡稱制憲權(quán)）理論起源于古希臘、羅馬的法治思想以及中世紀的根本法思想。是憲法問題體系中的一個重要問題。正確認識憲法制定權(quán)有助于我們更好地認識整個憲法理論體系，有助于我們客觀地分析憲法現(xiàn)象及其憲法運行的整個過程。一，制憲權(quán)的概念在法學(xué)理論界，對憲法制定權(quán)的概念，學(xué)者們有不同表述。如：韓國學(xué)者權(quán)寧星認為：制憲權(quán)具有兩個方面屬性：一是事實上創(chuàng)造的力量，即創(chuàng)造憲法的力；二是把憲法加以正當化的權(quán)威性，即制定的憲法具有合法性和現(xiàn)實基礎(chǔ)①。也有學(xué)者認為制憲權(quán)就是制憲主體按照一定原則創(chuàng)造作為國家

2、根本法的憲法的一種權(quán)力②。還有學(xué)者認為制憲權(quán)是指統(tǒng)治階級按照一定的法律程序，通過立法機關(guān)創(chuàng)造憲法的活動③。以上觀點都或多或少有其合理之處，但是也都有準確之處。憲法制定權(quán)應(yīng)該是以限制政府權(quán)力、維護公民權(quán)利為目的的制定一系列將有可能被賦予最高法律效力的條文規(guī)則的權(quán)力。當制定出的條文規(guī)則被公眾認可即被賦予了最高法律效力，則成為憲法規(guī)范。反之，若未被公眾認可，那些制定出的條文規(guī)則就不能被稱為憲法規(guī)范，此時的制憲權(quán)行使就沒有產(chǎn)生憲法。故憲法制定權(quán)只能是制定那些有可能成為憲法規(guī)范的條文規(guī)則的權(quán)力。對于要更好的理解制憲權(quán)

3、的概念來說，明確制憲權(quán)、立法權(quán)與修憲權(quán)的關(guān)系也是非常必要的。1．立法權(quán)與制憲權(quán)立法權(quán)有廣義和狹義之分。廣義的立法權(quán)是指制定憲法及其他法律規(guī)范的權(quán)力。廣義的立法權(quán)中包含了制憲權(quán)。狹義的立法權(quán)是指憲法確認的制定部門法的權(quán)力。此時的立法權(quán)是以憲法的存在為前提的。因而制憲權(quán)成功行使即制定出被公認的憲法是狹義立法權(quán)存在的前提。2．修憲權(quán)與制憲權(quán)修憲權(quán)是指對憲法進行變更、添刪的權(quán)力。修憲權(quán)的存在也同樣要以制憲權(quán)的成功行使為前提條件，且制憲權(quán)是修憲權(quán)的原始權(quán)力形式。修憲權(quán)是制憲權(quán)的一種繼承和延續(xù)。制憲權(quán)行使成功就有了一部

4、憲法的產(chǎn)生。一國不可能有多部憲法，故此時制憲權(quán)雖然仍然存在但是卻成為靜態(tài)的權(quán)力即此時不直接被行使。制憲權(quán)開始通過轉(zhuǎn)化成修憲權(quán)來被行使。修憲權(quán)具有一定的獨立性。這是說修憲權(quán)行使時的指導(dǎo)原則可能和制憲權(quán)的行使指導(dǎo)原則有差異。畢竟隨著時代的變化、社會的發(fā)展，原來制憲權(quán)行使的指導(dǎo)原則有可能已經(jīng)不再適應(yīng)社會實際，從而需要更新。因此修憲權(quán)有時會在一新的指導(dǎo)原則的指導(dǎo)下被行使。二，制憲權(quán)的基本特征對于理解憲法制定權(quán)，僅掌握其概念是不夠的。能從制憲權(quán)的性質(zhì)分析中觀察其基本特征是很重要的。1．制憲權(quán)的廣泛性與集中性的統(tǒng)一。廣

5、泛性是指享有此權(quán)利的主體是廣泛的。在我國，每一個公民都享有制憲權(quán)。只有公民普遍享有制憲權(quán)才能夠確保廣大人民的意志體現(xiàn)在制憲權(quán)行使之中。而享有制憲權(quán)并不意味著要直接行使制憲權(quán)。在大多數(shù)國家中，享有制憲權(quán)的公民授予某特定群體去直接行使制憲權(quán)，這乃是制憲權(quán)集中性的體現(xiàn)。2．制憲權(quán)的短暫時限性與長期存在性的統(tǒng)一。制憲權(quán)并非一直處于行使狀態(tài)。當制憲權(quán)的行使得到了一部公認的憲法以后就將經(jīng)歷長期的停止行使狀態(tài)。但是停止行使不代表權(quán)力的消失，因為它只是從行使的動態(tài)轉(zhuǎn)化到了存在的靜態(tài)。從另外一個角度來講，通過產(chǎn)生法律效力的憲

6、法產(chǎn)生了制憲權(quán)的變形——可以替制憲權(quán)完成確保憲法適時的任務(wù)的權(quán)力——修憲權(quán)。修憲權(quán)的長期存在從側(cè)面表明了制憲權(quán)的長期存在性。3．制憲權(quán)的依賴性與獨立性的統(tǒng)一。由于制憲權(quán)的享有主體為全體公民而行使主體為某特定群體，故該群體行使的制憲權(quán)必須依賴于廣大人民的賦予。而廣大人民的制憲權(quán)要得以實現(xiàn)又依賴于該群體代表他們?nèi)ミM行行使活動。因而執(zhí)行權(quán)的享有主體與行使主體之間有不可分割的依賴性。當一群體被賦予直接行使制憲權(quán)的權(quán)力以后，該群體便具有絕對的獨立性。他們在制定那些有可能被賦予最高法律效力的條文規(guī)則時必須是獨立的。這種

7、獨立能確保其權(quán)力行使的公正。然而獨立之后有一次體現(xiàn)依賴。這是指獨立制定出來的條文規(guī)則要有賴于公眾的認可才能夠具有最高法律效力，才能夠組成憲法。以上的多種特征都與制憲權(quán)的行使有密切的關(guān)系。下面我們就來討論一下制憲權(quán)的行使的相關(guān)系問題。三，制憲權(quán)的行使制憲權(quán)的行使一個程序問題。制憲權(quán)的行使過程就是形式主體依據(jù)制憲程序進行制定效力待定的條文規(guī)則的過程。制憲權(quán)的行使是要受到多方面約束的。首先，要從法理的角度去考慮，要在體現(xiàn)正義的同時去兼顧效率。這樣制憲權(quán)的行使結(jié)果才可能被賦予最高法律效力的憲法。其次，行使制憲權(quán)時應(yīng)

8、注意吸收自然法中關(guān)于人的基本權(quán)利的內(nèi)容，并要盡力確保政府權(quán)力能在可能接受的范圍內(nèi)行使。第三，制憲權(quán)行使時要考慮到國際法。畢竟一國的憲法將影響該國的對外形象、對外政策等諸多方面。一個國家離不開國際社會。要成功行使制憲權(quán)，首要問題就是要組建直接行使該權(quán)力的制憲機關(guān)，確立制憲權(quán)的行使主體。這是確保制憲權(quán)能在特定軌道運行的必備條件。只有存在一個公認的制憲機關(guān)，制定出來的條文規(guī)則在被認可后才具有最高法律效力，才能普遍適用。