論無紙化證券的持有與所有論文

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1、論無紙化證券的持有與所有論文.freelmobilization)。既然實(shí)物券的交付已不再是轉(zhuǎn)讓證券權(quán)益所必需的要件，實(shí)物券的紙面形式就失去了重要性，于是再發(fā)行證券時就可以將印制證書的成本節(jié)約下來，只以賬戶數(shù)據(jù)來記載和區(qū)分證券權(quán)屬。這就是證券的無紙化(dematerialization)。證券固化體系是一種很實(shí)用的體系，但實(shí)現(xiàn)無紙化會使這個體系得到更大的提高。1與實(shí)物券相比，無紙化證券更加符合低成本高效率的要求，因此受到現(xiàn)代證券交易市場的歡迎。目前，國際主要證券市場均已采用了無紙化證券體系，但實(shí)現(xiàn)程度各有不同。英國、美國等有著長期實(shí)物券歷史的證券市場仍保留著實(shí)物券體

2、系的痕跡，法國已完成向無紙化證券體系的轉(zhuǎn)變，但在少數(shù)情況下還保留著以證書形式代表的證券，澳大利亞則實(shí)現(xiàn)了較為徹底的無紙化證券體系。目前，我國香港證券市場正逐步推進(jìn)證券無紙化。2自1991年始，上交所開始推行證券無紙化，至1999年，在我國大陸證券市場上，證券發(fā)行和交易徹底實(shí)現(xiàn)了無紙化。3無紙化證券帶來的第一個實(shí)質(zhì)性問題就是：如果證券本身不再以紙質(zhì)甚至不再以任何物質(zhì)載體來表現(xiàn)，投資者如何持有證券，如何證明其證券權(quán)益？尤其是，如果我們把無紙化證券放在社會背景下考察的話，怎樣界定無紙化證券的所有權(quán)歸屬，又怎樣使這種界定獲得公信力呢？這絕非無紙化證券的個體持有者能力所及，需

3、要有一種特殊的制度設(shè)計使無紙化證券的權(quán)利界定具有社會公信力。這種制度就是證券登記與證券存管制度。所謂證券登記，是證券發(fā)行人或其委托的證券登記機(jī)構(gòu)對具體證券持有人及其證券權(quán)利的歸屬與變動進(jìn)行記錄的制度。證券存管，則是指證券存管機(jī)構(gòu)或其代理人受投資者委托，為其開立證券賬戶，代其保管證券并管理證券權(quán)益的行為。一個統(tǒng)一的證券市場往往有統(tǒng)一的中央證券存管機(jī)構(gòu)(CentralSecuritiesDepository，CSD)，該機(jī)構(gòu)可以將物理形式的證券固化(immobilization)或者實(shí)現(xiàn)證券無紙化(dematerialization)，從而使證券表現(xiàn)為電子記錄，證券交易

4、得以通過簿記系統(tǒng)進(jìn)行。中央證券存管機(jī)構(gòu)具備充分的社會公信力，因而能夠在確定證券權(quán)屬方面發(fā)揮舉足輕重的作用。由于有中央證券存管機(jī)構(gòu)的存在和運(yùn)行，證券持有人的名字不一定直接載入證券發(fā)行人所置備的名冊上，正因?yàn)槿绱?，證券的持有方式有了直接持有與間接持有的區(qū)分，也正因?yàn)槿绱耍C券的所有者或曰證券權(quán)益享有者就需要有合法有效的方式證明自身的權(quán)利或利益。二、無紙化證券的直接持有與間接持有(一)證券持有方式的分類按照投資者是否以其自身名義記載于證券發(fā)行人所備證券持有人名冊，可將證券持有方式劃分為直接持有(directholding)與間接持有(indirectholding)。有時

5、，也將它們分別稱為受益人(Beneficialoinee)登記。十國集團(tuán)中央銀行支付與結(jié)算委員會(CPSS)與國際證監(jiān)會組織技術(shù)委員會(IOSCOTechnicalmittee)于2001年聯(lián)合發(fā)表的《證券結(jié)算體系建議》中對直接持有與間接持有是這樣來界定的：1.在直接持有體系中，證券受益人(a)在發(fā)行人的正式登記冊上體現(xiàn)為法定所有人(而且，如果該證券被要求以證書的形式代表，則以所有人的名義發(fā)出證書)或者(b)占有無記名證券。證券發(fā)行人、中央證券存管機(jī)構(gòu)及其參與人以及第三方權(quán)利主張人都應(yīng)當(dāng)尊重所有人基于發(fā)行人正式登記冊的記載或占有證券而對該證券所享有的權(quán)利和利益。2.

6、在間接持有體系中，(a)名義人在發(fā)行人的正式登記冊上體現(xiàn)為法定所有人，而受益人(或受益人委托的中介機(jī)構(gòu))在名義人的簿記上體現(xiàn)為證券所有人或者(b)受益人持有的證券存于中介機(jī)構(gòu)，由該中介機(jī)構(gòu)維護(hù)賬戶記錄以反映受益人對該證券所享有的權(quán)利和利益。受益人在間接持有體系中所享有的權(quán)利和利益通過名義人或相關(guān)中介機(jī)構(gòu)的簿記上的賬戶來進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。4在這一權(quán)威定義中，對直接持有與間接持有的界定都是分別從兩個方面進(jìn)行的，其中第一個方面是針對無紙化證券或記名實(shí)物券，而第二個方面則是針對無記名實(shí)物券。由于我國證券發(fā)行與交易都已實(shí)現(xiàn)無紙化，為了簡化理解，此處對實(shí)物券的持有問題略過不提，單看第一

7、方面關(guān)于無紙化證券持有方式的界定?？梢悦鞔_，判斷證券持有方式的依據(jù)是考察投資者是否以其自身名義記載于證券發(fā)行人所備證券持有人名冊。需要強(qiáng)調(diào)的是，應(yīng)當(dāng)將這一標(biāo)準(zhǔn)與判斷證券登記法律關(guān)系或證券存管法律關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分開來，后者考察的是，投資者是否以其自身名義記載于證券登記機(jī)構(gòu)或中央證券存管機(jī)構(gòu)的簿記系統(tǒng)。這兩個問題的區(qū)分是非常重要的。因?yàn)橐宰陨砻x記載于證券登記機(jī)構(gòu)或中央證券存管機(jī)構(gòu)的簿記系統(tǒng)的投資者，并不一定就能以其自身名義記載于證券發(fā)行人所備證券持有人名冊，這取決于證券登記機(jī)構(gòu)或中央證券存管機(jī)構(gòu)的有關(guān)制度安排。比如機(jī)構(gòu)投資者作為一般參與人而非“投資者戶口”使用者以其