原旨主義方法的困境與出路.doc

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1、原旨主義方法的困境與出路關(guān)鍵詞:原旨主義/困境/出路/憲法核心理論內(nèi)容提要:長(zhǎng)期以來，原旨主義解釋方法的支持者和反對(duì)者雙方各持己見，論戰(zhàn)激烈。事實(shí)上，傳統(tǒng)原旨主義者所持的理由無法掩飾該方法所存在的困境，即關(guān)于憲法權(quán)威性來源的問題和立足點(diǎn)上的問題。盡管如此，這些困境并不意味著原旨主義方法失去了合理性通道。憲法核心的首要價(jià)值理論不僅可以澄清對(duì)原旨主義方法的誤解，而且只要傳統(tǒng)原旨主義者認(rèn)識(shí)到這一憲法核心理論，并對(duì)其觀點(diǎn)進(jìn)行必要修正，就能在自己編造的夢(mèng)幻迷宮中找到出路。　　在憲法解釋諸方法中，原旨主義方法具有恒久的獨(dú)特魅力，長(zhǎng)期以來，凡研究憲法解釋方法者無不關(guān)注這種方法。迄今為止，關(guān)于原旨主義方

2、法仍然聚訟紛紜、莫衷一是。本文無意重復(fù)這方面的內(nèi)容，這里從原旨主義方法及其遭受的非難入手，在闡述這種解釋方法的困境之后，從另一種視角對(duì)該方法進(jìn)行新的詮釋。首先需要申明的是，這樣做并非想調(diào)和這種解釋方法所引起的爭(zhēng)論，更不是要為其中一方辯護(hù)，而是力圖以一種務(wù)實(shí)的態(tài)度來對(duì)原旨主義解釋方法進(jìn)行理性剖析，澄清其內(nèi)在機(jī)理，以期排除因?qū)@種方法的誤解所帶來的無謂紛爭(zhēng)，達(dá)至還原其本來面目之目的?！　∫?、原旨主義及其遭受的非難　　拉倫茨認(rèn)為，“解釋均始于字義，”[1]在有不同解釋可能性時(shí)，就會(huì)發(fā)生“何種解釋最能配合立法者的規(guī)定意向或其規(guī)范想法”的問題。[2]由此言可以看出，原旨主義方法原本是為了解決文義解

3、釋方法的缺陷而提出的，它試圖通過求諸于制憲者，以將其作為一種有助于解決解釋上的爭(zhēng)議的權(quán)威性手段，然而沒料到的是，它自身又引發(fā)了無盡的爭(zhēng)論?！　≡贾髁x方法可以獲得一些正當(dāng)化的理由，持這種觀點(diǎn)者的有力主張是，從本質(zhì)上看成文憲法具有不隨時(shí)間而改變的固定含義，并且這種含義與憲法首次獲得通過時(shí)的語詞所表示的含義是一樣的。[3]總的來看，各種原旨主義主張主要有這樣兩個(gè)方面的重要理由：一是為了實(shí)現(xiàn)憲法的安定性價(jià)值；二是基于政府各部門之間權(quán)力劃分的考量。　　原旨主義者認(rèn)為，之所以采取成文憲法的形式，就是為了保持其穩(wěn)定性。只有按照憲法制定者的意圖解釋憲法，才能達(dá)到這個(gè)目的，使憲法不致因各種情勢(shì)的變化而歸

4、于無效。他們認(rèn)為，權(quán)威的安定性是憲法的重要價(jià)值，具有穩(wěn)定性、可靠性和一致性的好處,[4]這是在從事憲法解釋時(shí)必須考慮的重要因素。因此，在憲法未被修改之前，就必須按其通過時(shí)的理解來進(jìn)行解釋，不僅在用詞上，而且在意義上都是相同的，只要它以當(dāng)前的形式存在，它就會(huì)以同樣的詞、同樣的意義來解釋，以制憲者制定出來并由人民投票通過時(shí)的意圖來解釋。[5]同時(shí)，國(guó)家權(quán)力的劃分要求憲法解釋者必須尊重制憲者的意圖。按照多數(shù)規(guī)則（Majority8rule）制定出來的憲法為國(guó)家機(jī)關(guān)各部門設(shè)定了權(quán)力行使的界限，釋憲者的任務(wù)就是依照憲法條款、通過各種途徑去探求憲法制定者的意圖是什么，[6]不能逾越其權(quán)力范圍，否則就

5、是對(duì)其他部門權(quán)力的侵蝕，尤其是在司法機(jī)關(guān)解釋憲法的制度中，這樣做就意味著司法篡權(quán)。[7]　　從上述理由來看，原旨主義方法似乎無可厚非，然而在其反對(duì)者看來，它卻存在諸多問題。首先，憲法的制定者是由觀點(diǎn)并非完全一致的許多人組成的集合體，他們對(duì)憲法概括性條款的具體觀點(diǎn)并非完全一致、甚至有時(shí)是相互矛盾的。其次，隨著社會(huì)的發(fā)展變遷，出現(xiàn)了制憲者當(dāng)初沒有意識(shí)到的情形，他們沒有提供如何處理這些新問題的答案。再次，制憲者的意圖要么缺乏文件記載，要么記載殘缺、有時(shí)甚至是被記錄人員篡改過，“要從這些記錄中發(fā)現(xiàn)原初意圖是一個(gè)不可能的解釋任務(wù)”。[8]最后，作為憲法批準(zhǔn)者的個(gè)人或其代表關(guān)于憲法含義的觀點(diǎn)各不相同

6、，認(rèn)為能在這些人中發(fā)現(xiàn)統(tǒng)一的意圖近乎荒謬。解釋者在遵循歷史的偽裝下有修改甚至編造制憲者意圖的可能。威廉·布倫南（WilliamBrennan,Jr.）指出，原旨主義是“偽裝自我謙遜······但事實(shí)上是在謙卑的掩飾下的自大。[9]　　加達(dá)默爾曾說，“理解首先意味著對(duì)某種事情的理解，其次才意味著分辨并理解他人的見解。”[10]在看待原旨主義正反雙方的爭(zhēng)論的時(shí)候，首先應(yīng)該明確的是，解釋是對(duì)某種對(duì)象的解釋。也就是說，在解釋者開始其解釋活動(dòng)之前必然先有需要解釋的對(duì)象存在，如果先不存在解釋的對(duì)象，就無所謂解釋了。從這個(gè)方面來說，原旨主義論者優(yōu)于它的反對(duì)者，因?yàn)榍罢咧鲝垜椃ń忉寫?yīng)該尋求制憲者的意圖—

7、—盡管該主張中的一些觀點(diǎn)似有值得商榷之處，而后者在截然反對(duì)前者、提出自己觀點(diǎn)的過程中就有可能使自己失去真正的解釋對(duì)象。當(dāng)解釋者沒有解釋的對(duì)象時(shí)，他實(shí)際上不是對(duì)既存憲法文本的解釋，而是在表達(dá)解釋者對(duì)既存文本之外的某種具體問題的憲法性觀點(diǎn)——他是在傳達(dá)他自己心中的“文本”的含義、而不是在傳達(dá)已經(jīng)客觀存在的憲法文本的含義，這就有把他自身置于既是解釋者又是被解釋的對(duì)象的危險(xiǎn)境地?！　”M管如此，我們認(rèn)為這種傳統(tǒng)原旨主義方法仍然存在其自身難以克