哈耶克的法治悖論：有機(jī)體與自由.doc

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1、哈耶克的法治悖論：有機(jī)體與自由在中國(guó)思想界，哈耶克的自由論從１９８０年代后期開始產(chǎn)生影響，至１９９０年代后期蔚為大觀，可以說具有一定的歷史必然性。因?yàn)橐獙?duì)啟蒙體制及其各類變種進(jìn)行反思、要全面引進(jìn)市場(chǎng)原理，當(dāng)然應(yīng)該重新評(píng)價(jià)和強(qiáng)調(diào)個(gè)人自由的價(jià)值。另外，二十世紀(jì)末的全球化在各國(guó)引發(fā)的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)改革曾經(jīng)表現(xiàn)出向自由放任的古典市場(chǎng)主義回歸的明顯傾向，中國(guó)社會(huì)同樣無法置身度外，這也在某種程度上推動(dòng)了"哈耶克熱"的升溫。眾所周知，對(duì)哈耶克學(xué)說的翻譯、介紹以及研究用功最勤、成就最大的中國(guó)學(xué)者是吉林大學(xué)法學(xué)院鄧正來教授。在那個(gè)浮躁的世紀(jì)末，身居京城而能長(zhǎng)期杜門謝客、精研玄理、潛心專治一家之言者可謂鳳毛麟角，

2、令人不能不肅然起敬。出于專業(yè)興趣，我重點(diǎn)閱讀過鄧正來教授的代表性論文集《哈耶克法律哲學(xué)的研究》（法律出版社、２００２年。以下簡(jiǎn)稱《法哲》），在此僅以這本著作為線索，對(duì)哈耶克法律秩序觀的基本脈絡(luò)和問題群略做整理，并就其中潛在的社會(huì)有機(jī)體與個(gè)人自由的悖論進(jìn)行評(píng)議，以就教于大方之家。按照我的理解，鄧教授對(duì)哈耶克法律哲學(xué)的分析，主要側(cè)重于三個(gè)層面，即（１）個(gè)人行為的自由和自由的互動(dòng)關(guān)系、（２）由此形成的自生秩序（spontaneousorder）與法治原則以及（３）文化進(jìn)化（cultureevolution）的機(jī)制。首先來看第一個(gè)層面。眾所周知，哈耶克作為經(jīng)濟(jì)微觀分析奧地利學(xué)派第四代傳人，始終堅(jiān)

3、持方法論上的個(gè)人主義（methodologicalindividualism）立場(chǎng)，強(qiáng)調(diào)行為者的主觀性以及行為的有限理性。鄧教授則進(jìn)一步提出了如下頗有新意的解釋：哈耶克的個(gè)人主義實(shí)際上否定了"原子論的個(gè)人主義"（《法哲》１０頁(yè)）；也不僅限于方法論的意義，還具有"規(guī)范個(gè)人主義（normativeindividualism）"的價(jià)值論特征，既可以與自由主義的概念互換使用，也體現(xiàn)為對(duì)特定之善的主張（見在《法哲》基礎(chǔ)上增訂的２００４年新版論文集《規(guī)則·秩序·無知》４頁(yè)）。我認(rèn)為鄧教授在這里實(shí)際上暗示了一個(gè)重要的觀點(diǎn)：哈耶克雖然否定組織（organization）的秩序，并從本體論的高度來重新定位

4、個(gè)人自由，但他的自由主義同時(shí)也揚(yáng)棄了個(gè)體與群體之間的兩項(xiàng)對(duì)立圖式，是以社會(huì)有機(jī)體（socialorganism）的秩序和規(guī)范為基礎(chǔ)的。關(guān)于有限理性問題，《法哲》的基本視角是：哈耶克的個(gè)人主義并不以"個(gè)人理性"為基礎(chǔ)，因而更加強(qiáng)調(diào)"無知（ignorance）"、無目的性以及作為行為規(guī)則的集合知識(shí)和默示知識(shí)，即各自語境以及非語言化的溝通和協(xié)調(diào)這一側(cè)面（參閱１２－１５頁(yè)、４２－４３頁(yè)）。這樣的個(gè)人主義被定位為"真?zhèn)€人主義"，借用《法哲》的原話來表述其實(shí)質(zhì)，即"哈耶克在這個(gè)方面最為重要的洞見乃在于，真?zhèn)€人主義所確立的并不是先定的個(gè)人權(quán)利之公理主張，也不是任何理性體的人之觀念，而是一種旨在表明為什

5、么維護(hù)自由社會(huì)秩序要求有一個(gè)消除沖突的法律秩序的法治理論"（１２５頁(yè)）。7第二、在自生秩序這個(gè)層面，《法哲》指出：哈耶克雖然強(qiáng)調(diào)這種自發(fā)性的自然秩序（cosmos）與人工性的組織秩序（taxis）的區(qū)別，并認(rèn)為只有自生自發(fā)的秩序才是自由主義社會(huì)理論的核心，但卻沒有否定組織秩序的存在意義（１０頁(yè)、３２頁(yè)）；然而，把自然秩序與組織秩序混合在一起的做法被認(rèn)為不是理性的選擇。在鄧教授看來，自生秩序（spontaneousorder）遵循那些具有一般且抽象的內(nèi)部規(guī)則（cosmos的漢譯專用術(shù)語），而這些規(guī)則的特性包括三層意思："在本質(zhì)上，它們乃是長(zhǎng)期性的措施；從指向上來講，它們所指涉的乃是未知的情

6、形而非任何特定的人、地點(diǎn)和物；再就它們的效力言、它們必須是前涉性的（prospective），而絕不能是溯及既往的"（３６頁(yè)）。也就是說，從具體情境中逐漸形成和進(jìn)化的自生秩序本身也具有普遍性和未來指向。另外，內(nèi)部規(guī)則還獨(dú)立于目的，大都為禁止性規(guī)則而不是命令性規(guī)則（３７－３９頁(yè)）。在哈耶克的語境里，內(nèi)部規(guī)則包括闡明的規(guī)則和未闡明的規(guī)則這兩部分，后者優(yōu)越于前者（４０－４１頁(yè)）。第三、在文化進(jìn)化的層面，《法哲》把闡明的規(guī)則與未闡明的規(guī)則之間的持續(xù)性互動(dòng)作為基本內(nèi)容（４２－４３頁(yè)）。鄧教授寫道："我個(gè)人認(rèn)為，貫穿于哈耶克整個(gè)法治理論建構(gòu)過程之中的乃是他所主張的那種以進(jìn)化論理性主義為依憑而形成的社

7、會(huì)行為規(guī)則系統(tǒng)的’文化進(jìn)化’觀"，并斷言"哈耶克的整個(gè)理論體系都是以’文化進(jìn)化’觀為基礎(chǔ)的"（８３頁(yè)）。在這里，文化意味著"一種由習(xí)得的行為規(guī)則（learntrulesofconduct）構(gòu)成的傳統(tǒng)"（８４頁(yè)）。這樣的解讀導(dǎo)致哈耶克的自生秩序概念與固有文化概念的密切聯(lián)系和融合，對(duì)該理論在中國(guó)的傳播和本土化影響深遠(yuǎn)。另外，雖然文化進(jìn)化不得不涉及群體選擇，但《法哲》認(rèn)為哈耶克強(qiáng)調(diào)的是個(gè)體的行動(dòng)和對(duì)他人行動(dòng)的判斷以及個(gè)體與整體構(gòu)成之間的互