公司治理結構的幾點建議.doc

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1、公司治理結構的幾點建議目錄內容提要…………………………………………………………………（1）一、裁量權的概念及分類…………………………………………………（1）（一）在行政處罰幅度內的自由裁量權……………………………（3）（二）選擇行為方式的自由裁量權…………………………………（3）（三）作出具體行政行為時限的自由裁量權………………………（3）（四）對事實性質認定的自由裁量權………………………………（3）（五）對情節(jié)輕重認定的自由裁量權………………………………（4）（六）決定是否執(zhí)行的自由裁量權…………………………………（4

2、）二、不正確行使自由裁量權表現(xiàn)形式………………………………（4）（一）濫用職權………………………………………………………(4)（二）行政處罰顯失合理公正………………………………………(5)（三）拖延履行法定職責……………………………………………(5）三、關于衡量行政執(zhí)法行為標準…………………………………（5）四、自由裁量權存在的客觀依據(jù)及利弊……………………（6）（一）保證行政效率是自由裁量權存在的決定因素………………（6）（二）立法的普通性與事件的個別性之矛盾是自由裁量權存在的又一決定因素……………………………………（

3、7）五、人民法院對自由裁量權的司法審查……………………………（8）六、控制自由裁量權的對策…………………………………………（9）第一、在立法上豐富司法審查的制度基礎……………………（9）7第二、在理論和制度上重新界定行政權與司法權的關系……（9）第三、可以嘗試建立行政判例制度………………………………（10）參考文獻…………………………………………………………（11）摘要：公司的治理結構可以說是經(jīng)濟法與民商法等各領域相交叉之處，具有其重要的研究地位。本文旨在試圖突破傳統(tǒng)的“就事論事，就法論法”的一般性論文寫作思維，作為一種

4、嘗試，運用經(jīng)濟分析的方法分析商法上之公司治理結構，將目光放在于公司治理結構作為各方領域之交叉這一特殊的位置上，公司治理結構發(fā)生的股東權力與地位向董事轉移，董事的治理與股東之控制關系以及公司的監(jiān)督激勵機制等變革與發(fā)展。希望能夠帶來一種全新的公司治理結構研究的方法，有助于公司治理的研究上拓寬思路，或是其它法律研究方面的能有所借鑒。關鍵字：公司治理公司股東選擇性刺激公司治理（又稱為法人治理結構、公司管制）是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構，他是對公司進行管理和控制的體系。它不僅規(guī)定了公司的各個參與者，例如，董事會、經(jīng)理層、股東和

5、其他利益相關者的責任和權力分布，而且明確了決策公司事務時所應遵循的規(guī)則和程序。公司治理的核心是在所有權和經(jīng)營權分離的條件下，由于所有者和經(jīng)營者的利益不一致而產(chǎn)生的委托——代理關系。公司治理的目標是降低代理成本，是所有者不干預公司的日常經(jīng)營，同時又保證管理層能以股東和公司利益最大化為目標。公司治理即使在發(fā)達國家也是一個較新的概念。我國的公司治理結構，在公司股東會、董事會的基礎上引進民法大陸法系的監(jiān)事會。從而形成所有權管理權“分立”與“制衡”之勢；即公司股東大會是公司的意思機關，它形成決議為公司法人的意思；董事會是執(zhí)行公司意

6、思的決策機關，是公司的大腦，行使著公司大部分的決策權力；監(jiān)事會為監(jiān)督機關，對股東與董事進行監(jiān)督。此外，還在此“三權分立”的基礎上引進了英美法系的“獨立董事”（即是外部董事）制度，雖然中國大多錯誤地把“獨立董事”理解為公司外部的董事而非一個監(jiān)督機關。雖然錯誤地理解了其的作用，并不把其視為監(jiān)督機關來看待，但在公司外部設立一個這樣的機構，也不能絕對地說它就完全沒有一點監(jiān)督的作用。而事實上，中國的監(jiān)事會根本起不到其應該有的作用，故為了適應新的經(jīng)濟發(fā)展的要求，使公司的效率提高經(jīng)營改善，需對監(jiān)督機制進行一次大的改革，一次大的換血，應

7、大量的引進經(jīng)濟學、管理學與法律責任方面的先進的技術性、制度性的理論，進行一次大型整形手術。一、將剩余索取權賦予監(jiān)督者，加強公司內部管理層之間的監(jiān)督與激勵。企業(yè)剩余索取權，是指對企業(yè)總收入扣除所有的固定合約支付后的聲樂的索取權。它是企業(yè)所有一個重要方面。事實上，在企業(yè)理論的早期文獻中，經(jīng)濟學家就是一直用索取權來定義企業(yè)的所有權的，后來也有學者將企業(yè)所有權定義為“7剩余控制權”，意指在企業(yè)合約中所未明確的狀態(tài)出現(xiàn)時的相機處理權（決策權）。賦予監(jiān)督者享受剩余索取權，即讓其獲得總產(chǎn)出扣除了所有簽約要素的報酬之后的剩余收益。會使監(jiān)

8、督者的偷懶行為變得對自己不利，從而賦予監(jiān)督者最充分的監(jiān)督激勵，實現(xiàn)“激勵相容”。在公司內部形成一個金字塔式的結構“員工——主管——經(jīng)理——董事——股東”層層相制約、相激勵，保證每一層都有其剩余收益索取權。這既可節(jié)約組設監(jiān)事會的一切成本，又可以在公司的管理組織內部形成“團隊生產(chǎn)”，“團體協(xié)助”的良好、積極團隊。二、強化