劉軍寧：從法治國到法治——對依法治國的再思考

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1、法治是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)和民主政治的一個核心特征，是一切向市場經(jīng)濟(jì)與民主政治過渡的國家必須盡快解決的重大的現(xiàn)實(shí)課題。在我國，人治與法治孰優(yōu)孰劣已是不爭的事實(shí)。近年來學(xué)術(shù)界的討論焦點(diǎn)已從人治與法制之爭轉(zhuǎn)到（依）法治國與法治之爭。對法的認(rèn)識，開始由“法制”向“法治”轉(zhuǎn)變。隨著討論的展開，法治國、依法治國之類的概念也使用得越來越多。然而，法治（theruleoflaw）與法制（legality、legalsystem）、依法治國（therulebylaw，亦稱以法治國，依法而治）和法治國（rechtsstaat，legalstate,law-basedstate，亦稱法律國家）這三

2、者貌似相同，實(shí)則有著重大的區(qū)別，而這種區(qū)別常常被忽視或是被混淆。顯然，對這些字面含義相近的概念，尤其是對（依）法治國與法治作深入的剖析，無疑是深化對法治的認(rèn)識所必需的?！　　　∫?、源流　　　　法治作為一種法律學(xué)說和法律實(shí)踐，是經(jīng)過漫長的歷史積累逐漸形成的，它來自于特定的法律思想與社會實(shí)踐的頻繁的、積極的互動。從歷史實(shí)踐看，法治的形成得益于現(xiàn)實(shí)中存在的某種權(quán)力平衡，得益于統(tǒng)治者無力集中起絕對的權(quán)力，及因此出現(xiàn)的多元的權(quán)力結(jié)構(gòu)。　　　　在中世紀(jì)后期，特別是在文藝復(fù)興時期，法治體現(xiàn)了反對專橫的立場，包括反對統(tǒng)治者的專橫行為和反對帶來專橫后果的立法。法治要求一切行動都必須服從于

3、法律。為了確保法律是正義的，法治的鼓吹者主張一切法律都必須由自由選舉產(chǎn)生的、代表人民的、作為國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)的立法機(jī)關(guān)來制訂，而且這些法律必須合乎自然法的普世原則，即尊重基本的（天賦）人權(quán)。在中世紀(jì)之初的英格蘭，法律的觀念已顯然強(qiáng)大到迫使國王只有在得到其最有權(quán)勢的臣民（封建領(lǐng)主）的同意才有權(quán)進(jìn)行統(tǒng)治。由于王權(quán)的軟弱和社會中存在多元的權(quán)力，尤其是領(lǐng)主的權(quán)力，1215年約翰王為取得發(fā)動戰(zhàn)爭所需的征稅權(quán)，在領(lǐng)主們的逼迫下不得不在《大憲章》上簽字畫押。這一憲章成為英語世界乃至整個西方世界的最重要的法律文件。在《大憲章》出現(xiàn)之前，國王握有法律的權(quán)力，甚至可以說，國王就是法律。但有

4、了《大憲章》之后，國王必須承認(rèn)他也得服從于這一法律?！洞髴椪隆繁旧聿⒉皇蔷哂卸嗌倜裰鲀?nèi)容的文件，但它給王權(quán)的范圍立下了界標(biāo)，肯定了個人所應(yīng)享受的人身權(quán)和民事權(quán)，從而表明這種為權(quán)力勘定范圍的工作只能由法律來完成。在西方世界中，另一個類似于《大憲章》的法律是1222年匈牙利的《金璽詔書》，但影響不及《大憲章》。盡管《大憲章》所帶來的改革十分有限，但它卻標(biāo)志著法律對專制權(quán)力的勝利。1因而，它也為法治在近現(xiàn)代的西方社會，尤其后來在美國的確立奠定了堅實(shí)的法律基礎(chǔ)?！　　　乃枷霚Y源上看，法治的形成與12、13世紀(jì)逐漸盛行于整個歐洲的高水平的法律意識及某種超驗(yàn)的法律價值觀有關(guān)。在古

5、代，這種超驗(yàn)的法律價值觀存在于神和自然正義之中；在現(xiàn)代，這種超驗(yàn)的價值觀則體現(xiàn)在對人權(quán)、正義、自由、尊嚴(yán)等普世價值的堅定信念之中。法治的思想起源于自然法，得到了盛行的宗教意識形態(tài)的支持。根據(jù)古希臘、古羅馬和基督教的自然法思想，自然法被認(rèn)為是普遍存在的根本性的法則。孟德斯鳩就認(rèn)為：從最廣泛的意義上說，（自然）法是由事物的性質(zhì)產(chǎn)生出來的必然關(guān)系。自然法，就一般意義而言，它指全人類所共同維護(hù)的一整套權(quán)利或正義。由政府制訂的法律不過是人類對這些自然法則的發(fā)現(xiàn)，因而是次要性的法律。所以，法治承認(rèn)人類所制訂的法律必須服從于更高的自然法。法治的正當(dāng)性和必要性來自于這樣一個觀念：在一切

6、人訂的法律之上還有時時處處適用于每個人的普世法律。這意味著一切人訂的法律都必須服從于來自自然法的根本法律原則，而且不因時間和場合而轉(zhuǎn)移?！　?6　　在這一自然法傳統(tǒng)中，亞里士多德把法律看成是“不受欲望影響的理性”，他承認(rèn)有絕對凌駕于個人意志之上的絕對正義的形而上學(xué)，因?yàn)樗f，“誰讓法律來統(tǒng)治，可以說是，只讓上帝和理性來統(tǒng)治，但誰要讓人來統(tǒng)治，那就要加上獸性的成分?！焙髞砦魅_和斯多噶學(xué)派把亞里士多德關(guān)于法律是理性和正義的體現(xiàn)這一概念加以弘揚(yáng)，表述成更高的自然法理論。這種自然法是宇宙秩序的產(chǎn)物，可以由人的理性去發(fā)現(xiàn)。西塞羅給自然法下的定義是：“真正的法律乃是正確理解的規(guī)則

7、，它與自然相吻合，適用于所有的人，是穩(wěn)定的、恒久的?！笮薷幕蛉∠@樣的法律是褻瀆，限制它的某個方面發(fā)生作用是不允許的，完全取消它是不可能的；我們無論以元老院的決議或是人民的決議都不可能擺脫這樣的法律?！环N永恒的、不變的法律將適用于所有的民族，適用于各個時代。”2　　　　同樣，在1688年的“光榮革命”中，議會派的勝利與其說是民主的勝利，不如說是法治的勝利。這場革命的結(jié)果重新確定了誰是英國的立法者。是洛克的理論使得在光榮革命中成為主權(quán)者的英國議會免蹈成為新的專制者的覆轍。他擔(dān)心，由主權(quán)者（不論是君主或議會）制定的實(shí)在法若不受理性、