證券投資基金關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管研究

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1、證券投資基金關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管研究胡家夫駱紅艷摘要：文章從證券投資基金交易涉及的三個(gè)主要關(guān)系人及其法律地位入手分析，引出證券投資基金交易中的重要問題——關(guān)聯(lián)交易問題。在對英美法系國家和地區(qū)及大陸法系國家和地區(qū)對證券投資基金關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的對比和簡要分析的基礎(chǔ)上，本文對我國證券投資基金關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管方式進(jìn)行了探討，提出對證券投資基金關(guān)聯(lián)交易可采用“放手”式監(jiān)管方式，并從事前、事中和事后不同角度提出了相關(guān)制度建設(shè)建議。關(guān)鍵詞：基金管理人；基金持有人；關(guān)聯(lián)交易；監(jiān)管作者簡介：胡家夫,中國人民大學(xué)博士生，供職于中國證監(jiān)會(huì)基金監(jiān)管部。駱紅艷，供職于中國證監(jiān)會(huì)深圳監(jiān)

2、管局。中圖分類號(hào):DF438.7文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A關(guān)聯(lián)交易是證券投資基金發(fā)展過程中不可回避的一個(gè)重要問題。由于證券投資基金的關(guān)聯(lián)交易事關(guān)基金投資人的切身利益，事關(guān)基金行業(yè)的健康發(fā)展，成熟市場國家和地區(qū)的證券監(jiān)管部門都非常重視證券投資基金的關(guān)聯(lián)交易，并制訂了一系列的監(jiān)管措施。我國證券投資基金行業(yè)尚處于起步階段，對基金關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管缺乏系統(tǒng)的有針對性的監(jiān)管規(guī)定。本文通過對不同國家或地區(qū)基金關(guān)聯(lián)交易的比較分析，試圖對我國證券投資基金關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管與規(guī)范作以簡要探討?；痍P(guān)聯(lián)交易的產(chǎn)生一、基金交易中的三個(gè)主要關(guān)系人及其法律地位證券投資基金起源于信托，是專業(yè)機(jī)

3、構(gòu)匯集資金為受益人利益進(jìn)行專業(yè)理財(cái)?shù)囊环N方式，美國將其稱為“共同基金”，英國和我國香港將其稱為“單位信托基金”，日本和我國臺(tái)灣稱之為“證券投資信托基金”。我國對證券投資基金也存在著不同的理解，中國證券業(yè)從業(yè)資格考試統(tǒng)編教材將證券投資基金定義為“通過發(fā)售基金單位集中投資者的資金形成獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，由基金管理人管理，基金托管人托管，基金持有人按其所持份額享受收益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的集合投資方式”《證券投資基金》，證券業(yè)從業(yè)資格考試統(tǒng)編教材（2003）。。下文所稱“基金”，均指證券投資基金。從基金的定義來看，基金涉及四個(gè)關(guān)系人，但由于基金投資人和基金持有人往往是同一

4、人，因此，基金涉及的主要關(guān)系人實(shí)際上只有三人，即基金管理人、基金托管人和基金持有人。一般認(rèn)為，由于基金持有人享有基金收益權(quán)，是基金交易關(guān)系中的受益人；基金托管人持有基金財(cái)產(chǎn)，根據(jù)信托依附于信托財(cái)產(chǎn)法律上所有人——受托人，無財(cái)產(chǎn)即無信托的原則，托管人即是基金交易關(guān)系中的受托人；但是對于基金管理人的法律地位，不同的法系有不同的論斷。英美法認(rèn)為，基金管理人與基金持有人之間是自愿建立的一種私法關(guān)系，由于基金管理人均在契約中（公司型基金是顧問契約，契約型基金是信托契約）承諾為了投資者利益從事投資活動(dòng)；并且，基金管理人與基金持有人之間信息嚴(yán)重不對稱，基金持有

5、人不得不接受基金管理人投資行為的任何后果，因此，英美法認(rèn)為基金管理人對基金持有人負(fù)有信賴義務(wù)，基金管理人處于獨(dú)立的被信任者地位，即法律為保護(hù)基金持有人利益，對基金管理人苛以自愿關(guān)系中最嚴(yán)格的當(dāng)事人行為標(biāo)準(zhǔn)——被信任者標(biāo)準(zhǔn)英美法根據(jù)自愿關(guān)系中的一方當(dāng)事人應(yīng)多大程度上承認(rèn)并尊重另一方當(dāng)事人的利益，將管制當(dāng)事人行為分為三個(gè)層次的標(biāo)準(zhǔn)，即“顯失公平標(biāo)準(zhǔn)”、“善意標(biāo)準(zhǔn)”和“被信任者標(biāo)準(zhǔn)”。三個(gè)層次的標(biāo)準(zhǔn)是逐步遞近的，前兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)均允許一方為其自身利益而行事，但必須尊重或考慮另一方的利益，“被信任者標(biāo)準(zhǔn)”要求一方必須無私地、忠誠地為另一方的利益而行事。10，基

6、金管理人必須無私地、忠誠地為基金持有人的利益而行事。大陸法系繼受了英美法系中的信托法，但是沒有引入被信任者法，對于基金的三個(gè)主要當(dāng)事人的關(guān)系，大陸法系主要是從信托法的角度進(jìn)行定義。日本引入了二元結(jié)構(gòu)論，認(rèn)為基金管理人具有雙重身份。從信托法上講，基金管理人相對于基金托管人是委托人；同時(shí)，相對于基金持有人，基金管理人又是受托人。我國《證券投資基金法》第三條第二款規(guī)定“基金管理人、基金托管人依照本法和基金合同的約定，履行受托職責(zé)”，基金管理人和基金托管人是平行受托人。雖然大陸法系中未提到基金管理人處于獨(dú)立的被信任者地位，但是，為保護(hù)基金持有人利益，也對

7、作為受托人的基金管理人提出了履行信賴義務(wù)的要求，如我國《信托法》規(guī)定“受托人應(yīng)當(dāng)遵守信托文件的規(guī)定，為受益人的最大利益處理信托事務(wù)”我國《信托法》第二十五條。，“受托人除依照本法規(guī)定取得報(bào)酬外，不得利用信托財(cái)產(chǎn)為自己謀取利益”我國《信托法》第二十六條。，《基金法》規(guī)定基金管理人在管理和運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)時(shí)要恪盡職守、誠實(shí)信用我國《基金法》第九條“基金管理人、基金托管人管理、運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)恪盡職守，履行誠實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉的義務(wù)?！保毡尽蹲C券投資信托法》規(guī)定“委托公司應(yīng)當(dāng)為證券投資信托受益人之利益，忠實(shí)執(zhí)行有關(guān)證券投資信托之指示”日本《證券投資信托法

8、》第十七條第一項(xiàng)。。雖然在不同的法系中，基金管理人的法律地位不同，但是，無論是從被信任者標(biāo)準(zhǔn)還是從對作為受托人的特別規(guī)定中，都可以看到，