合伙制度的理論與比較法研究

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1、合伙制度的理論與比較法研究——兼評(píng)我國(guó)合伙法的有關(guān)規(guī)定在經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展，法人制度日益完善的今天，合伙，作為商品經(jīng)濟(jì)中重要的一種經(jīng)濟(jì)組織形式，仍然具有其他經(jīng)濟(jì)組織形式無(wú)法取代的重要地位。一、合伙人的資格（一）國(guó)外觀點(diǎn)1.德國(guó)從德國(guó)現(xiàn)行法律來(lái)看，德國(guó)《民法典》沒(méi)有限制公司法人的普通合伙人資格，其《商法典》規(guī)定，普通商事合伙的合伙人并不局限于自然人，諸如股份有限公司和有限責(zé)任公司這樣的法人，以及其他普通商事合伙或有限合伙，都可以成為普通商事合伙的合伙人。德國(guó)法律也沒(méi)有限制公司法人組建有限合伙，甚至允許法人可以擔(dān)當(dāng)有限合伙企業(yè)中的普通合伙人。[

2、德]羅伯特·霍恩,海因·科茨,漢斯·G·萊塞.德國(guó)民商法導(dǎo)論[M].楚建譯,北京:中國(guó)大百科全書(shū)出版社,1996.268.2.日本現(xiàn)行日本法律對(duì)公司的普通合伙人資格沒(méi)有任何限制，公司可以成為合伙企業(yè)的普通合伙人。3.瑞士《瑞士債法典》第552條規(guī)定：“無(wú)限公司，是指兩個(gè)或者多個(gè)個(gè)人以共同的公司名稱(chēng)從事商事、貿(mào)易、加工或者其他商事業(yè)務(wù)，對(duì)公司之債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的組織?！钡?94條規(guī)定：“兩合公司，是指兩個(gè)或者多個(gè)自然人和法人以共同的公司名稱(chēng)從事貿(mào)易、加工業(yè)或者其他商事行為的組織，按照協(xié)議至少一名合伙人承擔(dān)公司的債務(wù)之完全責(zé)任，并且一個(gè)或

3、者多個(gè)合伙人以其出資為限承擔(dān)責(zé)任。只有自然人可以作為完全責(zé)任之合伙人，而法人團(tuán)體和商事組織可以為有限責(zé)任合伙人。”瑞士債法典[Z].吳兆祥,石佳友,孫淑妍譯,北京:法律出版社,2002.167由此可見(jiàn)，瑞士只允許自然人成為無(wú)限公司的股東，不承認(rèn)公司的普通合伙人資格。4.中國(guó)臺(tái)灣臺(tái)灣地區(qū)2001年《公司法》第13條規(guī)定：“公司不得為他公司無(wú)限責(zé)任股東或者合伙事業(yè)之合伙人。”柯芳枝.公司法論[M].北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2004.23.可見(jiàn)，在臺(tái)灣地區(qū)，公司只能成為有限合伙人，而不能成為普通合伙人。5.美國(guó)1997年《美國(guó)統(tǒng)一合伙法》

4、第101條第6款規(guī)定：“合伙是指兩個(gè)或兩個(gè)以上之人以共有人的身份共同從事商業(yè)經(jīng)營(yíng)以獲取利潤(rùn)而成立的團(tuán)體。”同條第10款又規(guī)定：“‘人’是指一個(gè)自然人、公司、商業(yè)信托、不動(dòng)產(chǎn)、信托、合伙、有限責(zé)任公司、團(tuán)體、合資企業(yè)、政府、政府分支機(jī)構(gòu)、代理、媒介，或其他任何法律或商業(yè)實(shí)體?！?985年《美國(guó)統(tǒng)一有限合伙法》第101條第11款規(guī)定：“‘人’是指一個(gè)自然人、合伙、有限合伙、信托、不動(dòng)產(chǎn)、團(tuán)體或公司?！?991年《美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法》第三章第2條規(guī)定：“除非公司章程另有規(guī)定，每一公司擁有與自然人等同的權(quán)力去從事進(jìn)行商業(yè)經(jīng)營(yíng)和事務(wù)管理所必要或便利

5、的任何事情，包括成為任何合伙組織、聯(lián)營(yíng)組織、信托組織或其他實(shí)體的發(fā)起人、合伙人、成員、聯(lián)營(yíng)人或者上述實(shí)體的經(jīng)理之權(quán)力。”美國(guó)公司法規(guī)精選[Z].虞政平,編譯,北京:商務(wù)印書(shū)館,2004.551-552.可見(jiàn)，美國(guó)法律對(duì)公司普通合伙人資格持不予限制的態(tài)度，即允許所有公司成為普通合伙人。6.英國(guó)根據(jù)1890年《英國(guó)合伙法》和190721年《英國(guó)有限合伙法》這兩部法律，在英國(guó)除了敵國(guó)人以外都有能力作為普通合伙人，如果章程允許，有限公司也可以成為普通合伙人。[英]斯蒂芬·賈奇.商法(影印本)[M].北京:法律出版社,2003.177.（二）比

6、較分析異同1.以英、美、德等國(guó)為代表的“自由主義”立法模式。這也是目前大多數(shù)國(guó)家采取的立法模式。日本在2005年修訂《公司法》后從“禁止主義”立法模式過(guò)渡到了“自由主義”立法模式?！白杂芍髁x”立法模式的優(yōu)點(diǎn)在于其充分尊重了公司發(fā)起人和股東的權(quán)利，充分尊重了公司的自主經(jīng)營(yíng)權(quán)。但其的確也存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，例如公司成為普通合伙人以后承擔(dān)的責(zé)任很大，對(duì)公司股東和債權(quán)人的利益可能會(huì)造成損害等，但是這種風(fēng)險(xiǎn)是公司經(jīng)營(yíng)的正常風(fēng)險(xiǎn)，是任何對(duì)外投資都可能會(huì)面對(duì)的。2.以瑞士和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)為代表的“禁止主義”立法模式。“禁止主義”立法模式的優(yōu)點(diǎn)在于具有確定

7、性，不會(huì)為司法實(shí)踐帶來(lái)混亂，而且在某種程度上也能起到防患于未然，保護(hù)公司股東和債權(quán)人利益之目的。但其缺陷也顯而易見(jiàn)，公司參與合伙是公司的一種對(duì)外投資行為，是公司經(jīng)營(yíng)管理，實(shí)現(xiàn)盈利，實(shí)現(xiàn)股東投資利潤(rùn)最大化的一種方式。是否向合伙企業(yè)投資是公司的自身經(jīng)營(yíng)問(wèn)題，通過(guò)法律來(lái)否定公司的普通合伙人資格，這多少有些政府干涉企業(yè)“內(nèi)政”之嫌，嚴(yán)重地束縛了公司企業(yè)的自主經(jīng)營(yíng)權(quán)。（三）我國(guó)立法現(xiàn)狀1.《民法通則》第30條規(guī)定：“個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營(yíng)、共同勞動(dòng)。”2.2005年《公司法》第15條規(guī)定：“公司可

8、以向其他企業(yè)投資；但是除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。”可見(jiàn)，現(xiàn)行《公司法》在公司的普通合伙人資格問(wèn)題上采取的是“原則上禁止公司成為對(duì)所投資企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人——普通合伙人，法律另有