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1、合伙制度的理論與比較法研究——兼評我國《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定2006年8月27日修訂通過的新《合伙企業(yè)法》對原有的《合伙企業(yè)法》作了很大的修改，增加了特殊的普通合伙企業(yè)以及有限合伙企業(yè)兩種類型，同時將合伙人的主體資格由單純的自然人發(fā)展到既可以是自然人、也可以是法人或其他組織。在一定程度上適應(yīng)了市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展對合伙企業(yè)新的要求，滿足了社會的多元化需求、適應(yīng)現(xiàn)代社會高風(fēng)險投資的需要，也有利于民間投資的增長。本文擬從比較法的視野來論述合伙制度的一些基本問題，同時對相關(guān)的理論和立法例做簡要評述。一、合伙的法律地位（一）域外立法例1.法國1804年《法國民法典》制定
2、之時，法典中既無法人的規(guī)定也無商事合伙的規(guī)定。但關(guān)于民事合伙的規(guī)定卻極其完備，條文達(dá)四十余條之多，基本上規(guī)定了涉及合伙的方方面面。該法第1832條規(guī)定：“公司是由二人或數(shù)人依據(jù)一項契約約定，將其財產(chǎn)或技藝用于共同事業(yè)，以期分享利潤或獲取由此可以得到的經(jīng)濟(jì)利益而設(shè)立?！边@里的公司就是一種合伙。第1842條規(guī)定：“除三章所指的隱名合伙以外的公司，自其登記注冊之日起享有法人資格。至公司登記注冊為止，參股人之間的關(guān)系由公司契約及適用于契約于債的法律的一般原則調(diào)整?！绷_結(jié)珍譯：《法國民法典》，中國法制出版社1999年第1版，第412頁。因此對于一般意義上的合伙，常被
3、看做是一種契約關(guān)系，只有經(jīng)登記的民事合伙才具有法人資格。在1807年頒布的《法國商法典》中則明確規(guī)定了商事合伙的有關(guān)內(nèi)容。這種立法模式開了民商分立的先河，并為德國、日本等大陸法系國家所繼受。2.德國德國《民法典》則是以是否具有權(quán)利能力作為劃分合伙是否具有民事主體地位的界限。據(jù)此只有取得民事權(quán)利能力并能承擔(dān)債務(wù)能力的合伙才具有民事主體地位。《德國民法典》第718條第1款規(guī)定：“合伙的出資以及通過為合伙執(zhí)行事物而取得的物件，均為全體合伙人的共同財產(chǎn)”，第736條第1款規(guī)定:“如果在合伙合同中規(guī)定，當(dāng)事人中一人聲明退伙或者對其財產(chǎn)開始破產(chǎn)程序時，合伙仍應(yīng)繼續(xù)存在
4、；于其余合伙人之中的，在發(fā)生疑問時，發(fā)生此種事由的合伙人退出合伙”。由此可以看出，德國《民法典》是承認(rèn)合伙的獨立主體資格的，可以獨立的享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，并能夠獨立地參與訴訟活動。德國《商法典》把合伙中分為普通商事合伙（無限公司）和有限商事合伙（兩合公司），這兩種合伙在很大程度上被當(dāng)做法人來對待，所以合伙也是有民事主體地位的。鄭沖、賈紅梅譯：《德國民法典》，法律出版社1999年第1版，第172頁。3.日本日本《民法》第667條規(guī)定：“合伙契約，因各當(dāng)事人約定出資以經(jīng)營共同事業(yè)，而發(fā)生效力。”王書江譯：《日本民法典》，中國人民公安大學(xué)出版社1999年第1版，
5、第117頁。日本的民法上的合伙企業(yè)則是不具有法人資格的，是以單個合伙成員之間的信賴關(guān)系為前提的一種合同關(guān)系。但是對于根據(jù)合伙協(xié)議成立的團(tuán)體，只要是規(guī)定以登記為要件的，一般都賦予其了法人資格，比如說無限公司和兩合公司這兩種合伙的形態(tài)。4.英國英國1890年的《英國合伙法》及1907年的《英國有限合伙法》，標(biāo)志著英國合伙法律體系已初具規(guī)模。在這兩部法中，已經(jīng)在一定程度上承認(rèn)合伙具有某種人格特征。相應(yīng)的，在訴訟中開始允許合伙人以商號的名義起訴和應(yīng)訴，在事實上承認(rèn)合伙有民事訴訟主體資格。同時，合伙的“獨立人格”已經(jīng)成為英國合伙制度改革、發(fā)展的基本趨勢。5.美國31
6、在美國，合伙是指兩個或兩個以上的人以營利為目的，以共同所有人的身份經(jīng)營的一項商業(yè)的社團(tuán)。美國1994年修訂的《統(tǒng)一合伙法》第2條規(guī)定：“合伙是一個與其合伙人相區(qū)別的實體?！钡?條規(guī)定：“合伙是作為共有者從事獲利性活動的兩人或多個人的聯(lián)合?！边@兩條對合伙的性質(zhì)做了明確規(guī)定?！睹绹y(tǒng)一商法典》中規(guī)定：“人包括自然人和組織。組織是指公司、政府、政府分支或代理機(jī)構(gòu)、商業(yè)信托、地產(chǎn)莊園、托拉斯、合伙或聯(lián)合組織、兩個或兩個以上擁有聯(lián)合或共同利益的人、或者任何其他法律或商業(yè)的實體?！庇纱丝梢钥闯?，合伙是被包括在廣義的“人”的范疇，是具有完全民事主體資格的。錢軍：《合伙法
7、律地位之比較研究》，載《安徽警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報》，2005年第6期。6.我國臺灣地區(qū)我國臺灣地區(qū)民法將合伙規(guī)定于債編，是一種典型契約，即“合伙者，謂二人以上互約出資，以經(jīng)營共同事業(yè)之契約。”由此可以看出。臺灣民法中不承認(rèn)合伙的獨立民事主體資格，注重的是其的一種團(tuán)體性。7.意大利《意大利民法典》規(guī)定，合伙契約是以分享利潤為目的、二人或數(shù)人按照約定為共同從事經(jīng)營活動而提供財產(chǎn)或勞務(wù)的契約。8．評析世界各國主要通過兩種方式解決合伙的法律地位問題：一是法國方式，即擴(kuò)大法人概念的外延，通過新的立法澄清舊法含混的規(guī)定，明確規(guī)定合伙經(jīng)過登記便享有法人資格。類似法國做法的還
8、有日本等國，他們雖然未明確合伙組織是法人，卻把合伙組織十分相似的無
