勞動合同簽訂前當(dāng)事人之權(quán)利義務(wù)分析

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1、勞動合同簽訂前當(dāng)事人之權(quán)利義務(wù)分析——兼談就業(yè)協(xié)議書的法律性質(zhì)　　一、合同法之要約承諾理論與勞動合同訂立前當(dāng)事人之權(quán)利義務(wù)　　大部分合同的形成都是經(jīng)當(dāng)事人雙方的協(xié)商、談判和磋商而成的，有的合同之成立隨口即是，如當(dāng)事人之間的即時、小額買賣合同，基本上不需要談判與磋商，如當(dāng)事人從雜貨店購買一聽可口可樂，有的問下價錢，有的不問價錢，直接付賬找零。有些合同實際上一方當(dāng)事人默認了對方當(dāng)事人的條件，如自動售貨機購貨或超市購貨，許多情況下不需要當(dāng)事人之間的談判、磋商。當(dāng)然，并不是交易金額小就不存在合同成立前的討價還價，農(nóng)貿(mào)市場中的當(dāng)事人許多都在議價?！　∶袷潞贤瑲v史上形成了“

2、議價”階段或談判階段當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，這種合同未成立階段當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)形成是客觀存在的，這種權(quán)利義務(wù)形成之理論沉淀為合同之要約與承諾理論。“要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價或報價等。發(fā)出要約的人稱為要約人；受領(lǐng)要約的人或要約人對之發(fā)出要約之人稱之為受要約人、要約相對人。也有學(xué)者將受要約人稱為承諾人，但由于受要約人收到要約后未必作出承諾，或者作出的承諾因修改、變更了要約的實質(zhì)內(nèi)容而使該承諾轉(zhuǎn)化為新要約，所以受要約人未必是真正的承諾人?！盵1]（P203）“所謂承諾，是指受要約人接受要約的條件以訂立合同的意思表示?！盵1]（P232）要約與承諾雖然是在合同訂立階段，但是，長期以來形成了相對

3、穩(wěn)定的“游戲規(guī)則”，為使交易安全，千百年來，交易習(xí)慣和立法及相關(guān)理論交織而成了要約與承諾理論，到目前已經(jīng)相當(dāng)成熟，甚至在該階段當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的學(xué)術(shù)論著亦是連篇累牘。　　要約與承諾之理論化并不是為了理論而理論，關(guān)鍵在于，該理論指導(dǎo)立法及司法實踐形成了要約和承諾的法律效力，即要約和承諾的發(fā)出具有相應(yīng)的法律效力。要約發(fā)出后，對要約人具有哪些法律效力呢？一般來講，要約的效力是指要約所引起的法律后果，口頭要約自受要約人了解時發(fā)生法律效力；非口頭要約自要約送達受要約人了解時發(fā)生法律效力。要約生效后，受要約人只是取得承諾的資格，并沒有承諾的義務(wù)，受要約人不為承諾，只是使合同不能成立，此外不負任何責(zé)任。要約

4、生效后，要約人在要約有效期限內(nèi)不得隨意撤消或變更要約。當(dāng)然，承諾發(fā)生效力就是合同的成立，承諾及時撤回或遲到時不發(fā)生效力。①此外，民法理論上在合同訂立階段，為增進交易，形成了要約邀請理論，無非是盡力擴大要約之可能性，使交易能夠盡可能地擴散較大的范圍。總之，民法合同理論在合同訂立階段形成了相對完善的理論體系，至今，人們或許仍在分析探索其中奧妙，分析規(guī)則進一步完善的路徑。但是，久而形成之理論對實踐的指導(dǎo)作用是肯定的?！　趧臃ㄉ现畡趧雍贤瑯哟嬖诤贤喠⑶爱?dāng)事人權(quán)利義務(wù)的形成問題，但是這些問題往往被勞動法上之團體協(xié)議，也就是所謂集體談判（也有翻譯成團體交涉，我認為團體交涉更貼切）中雙方當(dāng)事人權(quán)利義

5、務(wù)的濃霧所籠罩，大部分勞動法教科書和相關(guān)著述都將團體協(xié)議訂立階段雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)作為闡述的重點，也就是說，著眼點在于集體談判時雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。應(yīng)當(dāng)說，這應(yīng)當(dāng)屬于協(xié)議訂立階段當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，只不過這種權(quán)利義務(wù)涉及的當(dāng)事人是工會及其團體，雇主或其團體?！吧埔庹勁械呢?zé)任在《勞動法》第8（d）條有如下規(guī)定：為本條所述目的，進行集體談判是雇主同雇員代表履行相互承擔(dān)的義務(wù)，他們應(yīng)在任何一方提出要求時，在合理的時間就工資、工作時間和有關(guān)雇傭的其他條款和條件善意談判，或談判一項協(xié)議，或討論協(xié)議中產(chǎn)生的任何問題，討論一項包含有任何協(xié)議的書面合同的執(zhí)行情況，但這項義務(wù)并不強迫任何一方同意某一項

6、建議或要求他做出讓步……”[2]（P351）通常，團體協(xié)議訂立階段，雙方當(dāng)事人所承擔(dān)的和平義務(wù)。至于個別勞動法上之勞動合同簽訂前當(dāng)事人雙方是否具有類似民事合同法上之要約與承諾之權(quán)利義務(wù)，因現(xiàn)代意義上②勞動法產(chǎn)生時間僅僅兩百年，而勞動私法較之勞動公法，也就是勞工的健康保護，勞動條件和工時縮短等產(chǎn)生更晚，勞動合同制度不可能產(chǎn)生向民事合同法那樣完整的要約與承諾的理論體系，但是，個別勞動合同訂立前當(dāng)事人雙方同樣具有一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而不是說當(dāng)事人因沒有合同約束將不受任何限制?！　∥覈_灣地區(qū)學(xué)者在論述勞動合同訂立前雇主與勞工的權(quán)利義務(wù)時，論證了“雇傭內(nèi)定”或“采用內(nèi)定”所產(chǎn)生之權(quán)利義務(wù)。“采用內(nèi)定

7、是現(xiàn)時代的產(chǎn)物。隨著低生育率、少子化，企業(yè)需求人才甚殷。特別是在理工科系，企業(yè)為了確保優(yōu)秀人才，往往在學(xué)校尚未畢業(yè)典禮前，即走入校園才，事先予以內(nèi)定采用。但所謂內(nèi)定采用制度對即將進入就業(yè)市場的社會新鮮人有無法律上之保障，是值得吾人予以關(guān)心之課題?！盵3]（P223）“社會新鮮人畢業(yè)后依約前往報到時，萬一雇主告之已取消內(nèi)定，則該社會新鮮人得有何權(quán)利主張？反之，一般社會新鮮人求職時采取騎著馬找馬心態(tài)，向多數(shù)企業(yè)出